1. Предмет и метод и принципы предпринимательского права

Метод ПП: совокупность приемов и способов воздействия на отношения, регулируемые соответствующей

отраслью права.

•обязательных предписаний;

•автономных решений;

•метод рекомендаций.

1)обязательных предписаний (когда одна сторона имеет право давать обязательные указания другой; при котором с помощью императивных норм устанавливаются требования к процессу осуществления предпринимательской деятельности, права и обязанности ее участников)

2)автономных решений (согласования): с помощью диспозитивных норм регулируются отношения равноправных хозяйствующих субъектов

3)метод рекомендаций: при котором одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенную модель поведения, которая может быть принята либо отвергнута.

Основные характеристики метода ПП:

•взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется публичными интересами

•учет рекомендаций сторон

+Понятие ПП: В каких аспектах можно рассматривать ПП?

•отрасль права – совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения

•отрасль законодательства

•наука

•учебная дисциплина

1. Как отрасль:

Предпринимательское право – совокупность норм по регулированию осуществления и организации хозяйственной деятельности (Лаптев В.В.).

Предмет +Метод + принципы + институты + механизмы правового регулирования.

Монистическая концепция:

•ПП рассматривается как самостоятельная отрасль (В.В. Лаптев, В.С. Мартемьянов)

•+ считают, что входящие в ее предмет отношения должны регулироваться одной отраслью права

•+ В. В. Лаптев пишет: «Современным условиям и задачам развития экономики в наибольшей степени соответствует, по нашему мнению, трактовка предпринимательского (хозяйственного) права как самостоятельной отрасли права».

Дуалистическая концепция:

•отрицание самостоятельности ПП как отрасли (Е.А. Суханов, В.П. Мозолин)

•рассматривает предпринимательские отношения главным образом с позиций ГП и АП оборота: должны регулироваться ГП, а вертикальные отношения – АП и нормами примыкающих к нему отраслей (ФП, НП и др.).

Комплексный характер отрасли (Е.П. Губин, П.Г. Лахно, И.В. Ершова):

• высказываются мнения о комплексности данной отрасли, так как ее нормы призваны урегулировать разнородные отношения

2.Как отрасль законодательства – это совокупность (система) НПА, содержащих нормы ПП и регулирующих отношения в сфере ПД.

3.Как научная дисциплина, наука – система знаний, совокупность представлений ученых о данной отрасли, ее предмете и методе, источниках, месте в системе иных отраслей права. Наука ПП познает истоки его зарождения, этапы становления и прогнозирует, опираясь на сумму накопленной информации, направления развития.

4. Как учебная дисциплина – система обобщенных сведений о ПП как отрасли, его законодательстве и практике применения, а также о науке. ПП как учебная дисциплина имеет свою систему, которая, не претендуя на универсальность, дает возможность студентам составить полное представление о механизме ПД, отразить все наиболее существенные ее элементы и стадии.

ПРИНЦИПЫ ПП

•Принцип свободы ПД

•Принцип признания многообразия и юридического равенства форм собственности

•Принцип единого экономического пространства

•Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности

•Принцип гос. регулирования ПД

•Принцип законности

1.Принцип свободы ПД:

• Закреплен в К РФ:

ст. 8: в РФ гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.

ст. 34: в РФ «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности».

Ст. 74: на территории РФ не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств.

• Этот принцип развит в ГК РФ (например, закрепленный в ст. 1 и 421 ГК РФ принцип свободы договора)

Значение: право предпринимателя начинать и вести свое дело в любой сфере предпринимательства, в любой из предусмотренных законом организационно-правовых форм, с использованием любых (не изъятых из оборота) видов имущества и т. д.

Но: свобода предпринимателя не безгранична:

Определение КС от 4.10.2006:

•требования и ограничения могут вводиться только ФЗ и только в целях защиты определенных ценностей,

втом числе здоровья, прав и законных интересов других лиц

•лицензирование отдельных видов ПД, обязательная сертификация

2. Принцип признания многообразия и юр. равенства форм собственности:

Конституция РФ (ст. 8, 9, 34, 35)

ст. 8: «в РФ признаются и защищаются равным образом частная, гос., мун. и иные формы собственности».

Значение: законодательством не могут устанавливаться какие-либо привилегии и ограничения для тех или иных форм собственности, для субъектов, ведущих ПД с использованием имущества, находящегося в государственной, муниципальной или частной собственности.

В отличие от ранее действовавших преимуществ в защите права государственной собственности действующее законодательство предусматривает для всех субъектов одинаковые правила защиты.

3. Принцип единого экономического пространства:

ст. 8, 74 К РФ: «свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств» на всей территории РФ»

Значение: на территории РФ не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и какихлибо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств.

Ограничения могут вводиться в соответствии с ФЗ, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

4. Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности:

ст. 34 К: «не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию»

ФЗ «О защите конкуренции»

5. Принцип гос. регулирования ПД:

Формы и методы гос. регулирования определяются политическими условиями, уровнем экономического и соц. развития, историческими традициями, национальными особенностями государства и другими факторами.

Но вместе с необходимостью гос. регулирования предпринимательства, необходимо помнить, что в законодательстве устанавливается правило о недопустимости произвольного вмешательства кого-либо (в том числе государства) в частные дела (п. 1 ст. 1 ГК РФ).

Основная цель государственного регулирования ПД – в достижении баланса частных интересов предпринимателей и публичных интересов государства и общества в целом.

Постановление КС: пределы вмешательства гос-ва - «ограничение ФЗ свободы ПД возможно, только если оно отвечает требованиям справедливости, адекватно, пропорционально, соразмерно и необходимо для защиты конституционно значимых ценностей, в том числе частных и публичных прав и законных интересов других лиц, и не затрагивает само существо конституционных прав».

6. Принцип законности – общеотраслевой принцип. Законность в ПД:

•во-первых, сама ПД должна осуществляться при строгом соблюдении требований ФЗ, подзаконных НПА

•+ в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан, ЮЛ, охраны правопорядка

•во-вторых, государством должна быть обеспечена законность правовых актов, законность деятельности ОГВ и МСУ, регулирующих предпринимательство

Меры по обеспечению законности: ст. 13 ГК РФ определяет условия и порядок признания недействительным акта государственного органа и ОМСУ.

2. Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Ст. 2 ГК РФ – определение межотраслевое, универсальное, этой позиции придерживается ВС РФ:

ПД – самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Правовое значение определения ПД:

•определение должно очертить границы понятия, отграничить от смежных явлений;

•определение ПД дает основания для введения определенных требований к ней, которые не должны распространяться на иные виды деятельности;

•несоблюдение требований, предъявляемых в ПД, влечет специальные меры ответственности;

•регулирование в иных отраслях права (АП, НП, УП) должно строиться в соответствии с единым легальным определением ПД.

Признаки ПД можно разделить на 3 группы:

•легальные (из закона)

•выработанные судебной практикой

•доктринальные

1.Признаки из закона:

•самостоятельность: имущественная и организационная

•рисковый характер

•цель – систематическое получение прибыли

•содержание – пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг

1)Самостоятельность: признак самостоятельности отличает ПД от деятельности трудовой.

Имущественная – наличие обособленного собственного имущества как экономической базы его деятельности. Лицо обладает достаточным имуществом, обособленным и способно нести имущественную ответственность.

Наиболее велика самостоятельность собственника имущества. Принадлежность имущества на праве хоз. ведения и оперативного управления дает наименьший простор для проявления предпринимательской инициативы.

Организационная – это возможность принятия самостоятельных решений в процессе ПД, начиная от принятия решения о ее ведении, выбора вида, организационно-правовой формы, круга учредителей, реализация результатов и т.п.

Но самостоятельность предпринимателя не безгранична – ИП должен руководствоваться правовыми нормами, выходя на рынок.

2) Рисковый характер (алеаторность): многие ученые высказывались о правовой природе риска.

•Р. Катильон – концепция риска как отличительной черты ПД.

•А. Смит – характеризовал предпринимателя как собственника капитала, берущего на себя риск хозяйствования. По Смиту, предпринимательская прибыль – компенсация собственника за риск.

Предприниматель рискует не только временем, трудом, деловой репутацией, но и вложенными средствами – собственными и своих компаньонов. Возможные риски: неисполнение обязанности контрагентом, изменение условий, неблагоприятные обстоятельства.

• Белых: предпринимательский риск - «потенциальная возможность (опасность) наступления или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя».

3) Цель – систематическое получение прибыли:

Получение прибыли придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже в том случае, если в результате получена не прибыль, а убыток.

•ПП ВС: извлечение прибыли является целью ПД, а не ее обязательным результатом.

•Но: ПП ВС: если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера.

а) Понятие «прибыль» определяется в бухгалтерском, налоговом законодательстве как конечный финансовый результат деятельности хозяйствующего субъекта.

Кратко: прибыль – это доход минус расход.

Цель получения прибыли положена в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие в ст. 50 ГК РФ.

б) Систематичность в извлечении прибыли. Четких критериев систематичности законодательством не выработано.

Предприниматель должен ставить перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения на

постоянной основе.

Суд практика: «отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве ИП, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли».

ВС РФ правовая позиция – набор доказательств, подтверждающих факт занятия лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли:

•показания лиц, оплативших товары, работу, услуги

•расписки в получении денежных средств

•размещение рекламных объявлений

•выставление образцов товаров в местах продажи

•закупка товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений

4)Содержание:

•Прибыль извлекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ

или оказания услуг

•ПД многогранна, и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем

Стоит отметить, что в понятии ПД, которое было дано в Законе РСФСР 1990 г. «О предприятиях и ПД», данный перечень отсутствовал. Такой подход представляется более верным.

Говоря о содержании ПД, важно разграничивать получаемые предпринимателем доходы от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг и доходы собственника, в том числе связанные с распоряжением имуществом.

+ Легитимация – гос. регистрация:

•ст. 2 ГК РФ – ПД осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке

•признак является формальным, легализующим эту деятельность

•его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной

Постановление КС 2012: отсутствие гос. регистрации само по себе не означает, что деятельность гр-на не может быть квалифицирована в качестве предпринимательской, если по своей сути она фактически является таковой.

Ст. 23 ГК: в отношении отдельных видов ПД законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве ИП – самозанятые.

2.Признаки ПД, вырабатываемые судебной практикой:

•признак реальности, фактического наличия самой деятельности, а не намерения её осуществить

•учет хозяйственных операций по сделкам в рамках этой деятельности; устойчивые непосредственные связи субъекта с контрагентами по осуществляемым сделкам

3.Доктринальные признаки:

•профессионализм

•инновационный характер

•самостоятельная ответственность

1) профессионализм:

На практике ПД не всегда осуществляется профессионально, что не лишает ее квалификации в качестве предпринимательской. Данный признак является необходимым лишь для некоторых видов деятельности (например, лицензируемых).

+ появился термин «профессиональная деятельность»

2) инновационный х-р:

Создателем теории предпринимателя-новатора является экономист Й. Шумпетер: Предприниматель как «агент, реализующий все новые и новые комбинации факторов производства (за счет обновления товарной продукции, поиска новых рынков и т. д.)».