18. Предварительный коллизионный вопрос.

Иногда при разрешении споров судья, прежде чем решить основной коллизионный вопрос, должен решить т.н. предварительный (побочный) коллизионный вопрос. Основной коллизионный вопрос– тот, который возникает по проблеме, которая составляет основной предмет иска.

Предварительный коллизионный вопрос возникает уже в ходе судебного разбирательства, и от его разрешения зависит решение основного коллизионного вопроса и в конечном итоге разрешение спорной ситуации по существу. При этом и основной, и предварительный коллизионные вопросы – это вопросы о применимом праве.

В основном предварительные вопросы возникают в семейном и наследственном праве, поскольку отношения по наследованию (основной предмет иска) тесно связан с наличием брачных отношений между супругами.

Пример из семейного права. В 1937г. советский гражданин вступил в брак на территории Ирана с гражданкой Ирана. Брак был заключён в федеральной православной церкви, т.е. государственной регистрации не было. В 1958г. этот гражданин, не расторгая первого брака, вступил в новый брак с гражданкой СССР в Москве. В 1960г. он умер и открылось наследство. На имущество стали претендовать родственники обеих жён. В советский суд были поданы иски о разделе наследственного имущества. Иранская жена заявила иск о признании недействительным второго брака, признании наследственных прав её и её детей. Позиция же советской жены была противоположной, она настаивала на том, что брак, заключённый в православной церкви, не несёт никаких последствий.

Т.е. перед советским судом встал предварительный вопрос – о том, какое право применять к заключению брака и его действительности. Советский суд смотрит закон о браке и семье и видит, что действительность брака и порядок его заключения регулируются правом того государства, на территории которого был заключён брак. Т.е. применяется иранское право, в соответствии с которым брак, заключённый в православной церкви, признаётся законным и действительным. Соответственно решение предварительного коллизионного вопроса в пользу иранского права предрешило решение основного коллизионного вопроса по наследованию, а именно советская жена не была признана наследницей, поскольку её брак был признан недействительным, а наследство было распределено между иранскими женой и детьми.

Второй пример – из договорного права (применимое право к договору и к действительности доверенности) – с а м о с т о я т е л ь н о

19. Проблема квалификации.

Квалификация коллизионной нормы - это процесс определения юридического значения коллизионной нормы и ее применения в конкретном случае. В ходе квалификации коллизионной нормы суд определяет, какие правовые последствия должны произойти в случае, когда между различными правовыми системами возникает коллизия.

В процессе квалификации коллизионной нормы суд обычно учитывает несколько факторов, включая содержание нормы, ее цель и ценности, которые она защищает, а также систему права, которой она принадлежит. Квалификация коллизионной нормы может быть достаточно сложной задачей, особенно в случае, если различные правовые системы имеют значительные различия.

Ошибки в квалификации коллизионной нормы могут привести к ошибочному применению права, что может негативно сказаться на результатах судебного разбирательства. Поэтому важно, чтобы квалификация коллизионной нормы проводилась с особой тщательностью и профессионализмом.

Конфликт квалификаций коллизионных норм возникает, когда суд в разных юрисдикциях квалифицирует коллизионную норму по-разному, что может привести к разным результатам в судебном разбирательстве. Этот вид конфликта может возникнуть в том случае, если различные правовые системы имеют разные понимания содержания и применения коллизионных норм.

В такой ситуации возможны несколько подходов к решению конфликта квалификаций коллизионных норм. Один из возможных подходов заключается в том, чтобы признать, что различные правовые системы имеют право на свои собственные интерпретации коллизионных норм. Такой подход позволяет сохранить различия между правовыми системами, но может привести к разным результатам в судебном разбирательстве.

Другой подход заключается в том, чтобы установить общие правила интерпретации коллизионных норм, которые будут применяться в различных юрисдикциях. Это может помочь снизить вероятность возникновения конфликта квалификаций коллизионных норм и обеспечить более предсказуемый и однозначный исход судебного разбирательства.

Независимо от того, какой подход был выбран, важно, чтобы суды и арбитражи при квалификации коллизионных норм были особенно внимательны и тщательны в своих решениях, чтобы минимизировать риски возникновения конфликтов квалификаций и обеспечить справедливость и предсказуемость в решении споров.

Квалификация по закону суда означает, что суд в конкретном судебном разбирательстве должен применять свои собственные коллизионные нормы для определения, какой закон должен быть применен к делу. Это означает, что суд будет применять правила своей юрисдикции, вне зависимости от места совершения действий, связанных с делом, или места нахождения сторон.

Квалификация по закону суда является одним из методов определения применимого права в международном частном праве. Этот метод может быть особенно полезен в случаях, когда другие методы определения применимого права не применимы или не позволяют получить правильный результат.

Однако, квалификация по закону суда может вызывать определенные проблемы, так как разные суды могут иметь разные коллизионные нормы, что может привести к разным результатам в различных юрисдикциях. Это может привести к неопределенности и несправедливости в судебном разбирательстве, поэтому квалификация по закону суда следует использовать только в тех случаях, когда другие методы определения применимого права не применимы.

20. Сфера возникновения коллизии законов. Соотношение между коллизионными нормами и нормами, определяющими действие законов во времени. Коллизионная норма и норма материального права, не подлежащие применению к отношениям с иностранным элементом. Коллизионные отсылки к законам «непризнанного» государства. 21. Обход закона в международном частном праве.

2 варианта:

1) нарушение закона – противоправное поведение, которое преследуется уголовным, административным и гражданским правом.

2) обход закона – стороны, используя лазейки в законодательстве, получают выгодный для себя результат. В этом смысле обход закона не является нарушением закона, поэтому санкции не наступают.

Обход закона в МЧП– ситуация, при которой стороны международного частноправового отношения, желая избежать применение к их отношениям не выгодного с их точки зрения национального права, своими практическими действиями создают фактический состав, который приводит к применению более благоприятного для сторон иностранного национального права.

Классический пример – во многих странах до сих пор существует запрет на расторжение брака (Аргентина, Колумбия, Испания, в которых сильна католическая религия). Супруги, желая развестись, предпринимают следующее: они переезжают в другое государство, которое предусматривают возможность развода, вступают в гражданство нового государства, как его граждане разводятся и вновь возвращаются в свою страну, вступают в первоначальное гражданство уже как разведённые лица, но это длительная процедура.

Государства по-разному относятся к обходу закона. Большинство государств не карает его санкциями и не запрещает это. Россия также не запрещает обход закона. Правда, в проекте части 3 ГК РФ была норма о запрете обхода закона, но в дальнейшем законодатель от неё отказался, поскольку научная общественность посчитала, что включение этой нормы в ГК приведёт к значительным злоупотреблениям со стороны судей и других работников государственных органов. Норма о запрете обхода закона тем не менее закреплена в ч.3 модельного ГК для стран СНГ, затем она была воспроизведена ГК некоторых стран СНГ.

Ещё одна распространённая ситуация обхода в России, актуальная в России – создание оффшорных компаний, т.е. таких компаний, которые регистрируются российскими предпринимателями в территориях с безналоговым или низконалоговым режимом, т.е. в оффшорных территориях. Зарегистрировав свою организацию в оффшорной территории, российский предприниматель достигает 2 целей: 1) он получает в руки по существу иностранную компанию, полностью ему подконтрольную, 2) она не подвергается налогообложению, а следовательно с ней можно заключать разного рода сделки, переводить ей имущество, изымая это из-под российского налогообложения. Налоговые органы России пытаются бороться с оффшорным бизнесом, но пока (уже 15 лет) безуспешно.

Запретить обход закона чрезвычайно сложно. Единственная возможность минимизировать потери для государства состоит в том, чтобы наладить в своей стране нормальную экономику.

В России и большинстве других стран действует правило, что если законодательство, в том числе и коллизионные нормы позволяют сторонам выбирать более благоприятное право для регулирования своих отношений, то последствия их действий не должны преследоваться по закону.

Вместе с тем ряд государств запрещает обход закона либо в целом, либо в отдельных областях права, в частности. В Аргентине, в Швейцарии запрещён обход закона при заключении и расторжении брака и других семейных отношений.