Лекции УПА

2.Решения, требующие обязательного вынесения следователем, дознавателем постановления в смысле п. 24 ст. 5 УПК РФ (ч. 1 ст. 164 УПК РФ). Почему необходимо постановление? Потому что при производстве этих действий существенным образом могут быть затронуты права граждан. Закон предусматривает обязательное ознакомление с такими постановлениями. Постановление еще до начала следственного действия можно обжаловать в порядке ст. 124-125 УПК РФ.

3.Только на основании судебного решения могут проводиться действия, указанные в п ч. 2 ст. 29 УПК. Обращение законодателя к названным нормам ст. 29 (полномочия суда) расширяет понятие следственного действия, отождествляя его по сути с понятием процессуального действия, производимого в ходе предварительного следствия, и это не в полной мере соответствует наименованию ст. 164 УПК.

2.Судебный порядок получения разрешения на производство

следственного действия

Порядок получения разрешения суда на производство отдельных следственных действий установлен ст. 165 УПК РФ. Судебное разрешение требуется для производства следственных действий, перечень которых исчерпывающий.

Процедура получения согласия на проведение таких следственных действий состоит в следующем:

1.Вынесение следователем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о производстве следственного действия.

2.Получение следователем согласия РСО, а дознавателем – прокурора на обращение с ходатайством в суд. Согласие выражается в виде резолюции.

3.Рассмотрение судьей названного ходатайства и вынесение им решения, разрешающего производство следственного действия.

Общее у всех постановлений о возбуждении ходатайства: ст. 165 и соответствующие статьи называют субъектом только следователя, однако такое ходатайство составить может и дознаватель в силу ст. 223 УПК. Все они адресованы только суду.

В уголовном процессе, например, используются: Постановление о возбуждении перед судом ходатайства о:

-разрешении производства осмотра жилища – ст. 176 УПК РФ, Основание – отсутствие согласия проживающих лиц;

-разрешении производства личного обыска подозреваемого (обвиняемого) – ст. 93, 182, 184 УПК РФ. Составляется во всех случаях, когда необходим личный обыск, за исключением случаев личного обыска при задержании лица;

-производстве выемки в банках (иных кредитных организациях) документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан – ст. 182, 183 УПК РФ;

-производстве обыска (выемки) в жилище – ст. 185, 183 УПК РФ. Субъекты – следователь, дознаватель. Основание – общее для производства обыска (выемки). Специфика – то, что в жилище;

-наложении ареста на почтово-телеграфные отравления и производстве их осмотра и выемки – ст. 185 УПК РФ. Основание – наличие достаточных оснований полагать, что предметы, документы или сведения, имеющие значение для уголовного дела, могут содержаться соответственно

вбандеролях, посылках или других почтово-телеграфных отправлениях. Субъект – следователь и дознаватель;

-производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров – ст. 186 УПК РФ. Основание – наличие достаточных оснований полагать, что телефонные или иные переговоры подозреваемого, обвиняемого или других лиц могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела. Допускаются только по тяжким и особо тяжким преступлениям. Отменяется в том же порядке. Постановление о прекращении контроля и записи переговоров не требует согласия прокурора или РСО.

В случаях, не терпящих отлагательства, данные следственные действия могут проводиться без разрешения судьи. Субъекты – следователь и дознаватель. Согласия прокурора или РСО не требуется.

Однако обязательно сообщение следователем сообщении в 24 часа с момента начала производства следственного действия прокурору и судье о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются документы, подтверждающие законность произведенного действия: копия постановления о производстве следственного действия, копия протокола следственного действия. В 24 часа после получения документов судья обязан их рассмотреть и по результатам проверки выносит решение (излагается в постановлении) о признании следственного действия законным или незаконным. Признание судьей следственного действия незаконным влечет недопустимость полученных в ходе него доказательств.

3.Понятие, значение и виды протоколов следственных действий

Протоколы следственных действий – это процессуальные документы, в

которых фиксируется ход, содержание и результаты следственных действий в порядке, установленном уголовно-процессуальным законом.

Значение протоколов следственных действий:

1)фиксируют ход следственных действий;

2)являются доказательствами – если протокол содержит данные, непосредственно воспринятые следователем (протокол осмотра, освидетельствования, выемки т.д.), то он относится к категории протоколов следственных и судебных действий (ст. 166 УПК). Если же в протоколе следственного действия фиксируются сведения, полученные от других лиц (протоколы допросов обвиняемого, подозреваемого, свидетелей, эксперта),

то он относится к соответствующему виду доказательств (показания обвиняемого, показания свидетеля и т.д.);

3) разъясняют права участников уголовного процесса и закрепляют осуществление этих прав.

Классификацию протоколов следственных действий можно производить в зависимости от вида закрепляемого ими следственного действия и от роли конкретного протокола в процессе доказывания.

Протоколы следственных действий можно разделить следующим образом (ст. 74):

1. Протоколы-доказательства, относящиеся к группе протоколов следственных и судебных действий. Сюда относятся протоколы, составленные при: осмотре; освидетельствовании; производстве следственного эксперимента; выемке; обыске; опознании; наложении ареста на почтово-телеграфные отправления и т.д.

2. Протоколы-показания и иные документы (допроса потерпевшего, свидетеля, подозреваемого, обвиняемого, эксперта и специалиста).

При проведении следственных действий все активнее используются различные технические средства. Круг технических средств, которые могут применяться при проведении следственных действий, законом не определен. Они могут быть самыми различными и служат обнаружению, фиксации и изъятию следов преступления и вещественных доказательств Технические средства должны отвечать требованиям безопасности и обеспечивать объективную, без искажений фиксацию получаемой, обнаруженной информации.

Ход и результаты следственного действия фиксируются в протоколе, ведение которого является обязательным.

4. Общие требования к оформлению и содержанию протоколов следственных действий

В ст. 166 УПК изложены общие требования, предъявляемые к каждому составляемому по уголовному делу протоколу. Законодатель применительно к отдельным следственным действиям предусматривает специальные, дополнительные требования к рассматриваемому процессуальному документу.

Основными требованиями к протоколированию являются: безотлагательность; отражение в протоколе факта разъяснения прав и обязанностей участникам следственного действия; указание на условия и результаты применения научно-технических средств; подробное отражение хода, содержания и результатов следственного действия; соблюдение особого порядка удостоверения протокола.

Выполняется протокол одним из указанных в ч. 2 ст. 166 УПК способов (он может быть написан от руки или изготовлен с помощью различных технических средств и приемов: стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио-и видеозапись). Стенограммы, стенографические записи, фотонегативы и снимки (в том числе и пришедшие в негодность по техническим причинам) хранятся при

уголовном деле. К протоколу прилагаются также киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы, слепки, оттиски следов, выполненные при производстве следственного действия. При этом видео-, аудиозапись показаний не устраняет необходимости составления протокола допроса по общим правилам или описания в протоколе обнаруженных следов.

Впротоколе следственного действия условно можно выделить вводную, описательную (содержательную) и заключительную (удостоверительную) части.

Во вводной части протокола указывается место и дата производства следственного действия; время начала и окончания действия с точностью до минуты; должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол; по какому поводу проведено следственное действие и какими процессуальными нормами при этом руководствовался следователь; фамилия, имя, отчество каждого участвовавшего в следственном действии, в каком качестве данное лицо участвовало, а при необходимости адрес и иные данные о личности участвовавшего; используемые технические средства (с указанием на то, что участвующие лица предупреждены о применении в ходе следственного действия технических средств) с приведением их характеристик; разъяснение участвующим лицам их прав, обязанностей и ответственности соответственно их процессуальному положению, а также порядок проведения следственного действия, с отобранием у них подписки о выполнении следователем отмеченных действий.

Описательная (содержательная часть) должна включать указание на условия проведения следственного действия, описание каждого проводимого действия с соблюдением очередности их проведения, результаты произведенных действий, указание на условия и порядок использования технических средств, к каким объектам они применялись и какие получены с их применением результаты.

Заключительная (удостоверительная) часть должна отражать поступление (непоступление) в ходе следственного действия замечаний от его участников, указание на предъявление протокола всем участвовавшим лицам для ознакомления с разъяснением права делать замечания о дополнении и уточнении протокола; все поступившие дополнения и уточнения, удостоверенные участниками следственного действия (или должно быть указано па отсутствие таких замечаний); правильность записи произведенных действий в протоколе; подписи следователя и всех участников следственного действия.

Впротоколе следственного действия должны содержаться все предусмотренные законом подписи участников соответствующего следственного действия. Верховный Суд в Постановлении Пленума от 5 марта 2004 года обратил внимание нижестоящих судов на необходимость при решении вопроса о недопустимости доказательства «выяснить, в чем

конкретно выразилось допущенное нарушение», не допуская исключения доказательств по формальным основаниям. Так, на заседании Пленума, принявшего указанное Постановление, приводился пример, когда в ходе предварительного слушания по делу было установлено, что протокол следственного действия отвечал требованиям ст. 166 УПК РФ, однако отсутствовала подпись одного из понятых. Было высказано мнение, что если отсутствие подписи понятого объясняется причинами, не связанными с проведением данного следственного действия и это лицо подтвердит в судебном заседании свое участие в следственном действии, правильность изложенных в протоколе сведений, то доказательство допустимо.

Протоколы следственных действий, как и иные документы по уголовному делу, изготавливаются почерком, приемлемым для прочтения.

В случаях, указанных в законе, участникам процесса вручается копия протокола следственного действия (например, копия протокола выемки, обыска), о чем отмечается в протоколе следственного действия.

Реализуя право на государственную защиту потерпевшего, его представителей, свидетелей, их близких родственников, родственников и близких лицах, следователь вправе не вносить в протокол сведения о них. В этом случае следователь, с согласия прокурора, выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием. Постановление помещается в конверт, который в опечатанном виде приобщается к уголовному делу.

Невозможность подписания и отказ от подписания протокола.

При производстве следственных действий возможна ситуация, когда в силу различных причин его участник откажется подписать протокол. Круг возможных лиц, отказывающихся от подписания протокола, не ограничен: подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или иное лицо. В этой ситуации следователь вносит в протокол соответствующую запись, которая удостоверяется подписью следователя, а также подписями защитника, законного представителя, представителя или понятых, если они участвуют в следственном действии.

Отказавшемуся от подписания протокола предоставляется возможность дать объяснения причин отказа, что отражается в протоколе.

Часть 3 ст. 167 УПК содержит правило оформления протокола при невозможности его подписания участниками процесса (подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, свидетель) ввиду наличия у них физических недостатков или заболевания, препятствующих подписанию протокола. В этом случае производится ознакомление названных участников процесса с содержанием протокола в присутствии защитника, законного представителя, представителя, понятых, которые удостоверяют своими подписями, во-первых, содержание протокола и, во-вторых, факт невозможности его подписания.

Применительно к ситуации, указанной в ч. 3 ст. 167 УПК, законодатель по существу определяет индивидуальное правило об обязательном участии на этапе ознакомления и подписания протокола защитника, законного представителя, представителя и понятых. Таким образом, при невозможности, например, свидетеля, подписать протокол, следователь обязан пригласить для этого понятых.

Участие специалиста.

Специалист участвует в следственном действии в целях, указанных в ст. 58 УПК. Он обязан оказывать следователю помощь в производстве следственного действия с использованием своих познаний. В некоторых следственных действиях участие специалиста обязательно (например, при осмотре трупа).

При привлечении специалиста к участию в следственном действии следователь должен убедиться в личности специалиста, его компетентности, обязан выяснить его отношение к подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, а также разъяснить специалисту права, обязанности и предупредить об ответственности (см. ст. 58 УПК), о чем отмечается в протоколе и удостоверяется подписью специалиста.

Возможность предупреждения специалиста об уголовной ответственности по ст. 307 УК РФ предусмотрена ч. 5 ст. 164 УПК, что следует считать ошибкой законодателя, так как эта норма противоречит диспозиции ч. 1 ст. 307 УК РФ, где специалист не назван среди субъектов данного преступления (уголовную ответственность несет только эксперт за дачу заведомо ложного заключения). Таким образом, для устранения противоречия необходимо внести изменения в действующее законодательство.

Участие переводчика Необходимость участия в деле переводчика определена

положениями ст. 18 УПК. Переводчик выступает в уголовном процессе как специалист, владеющий языком судопроизводства и языком, которым владеет участник процесса, с которого и на который необходимо осуществлять перевод. Однако правовое положение специалиста и переводчика имеет определенные отличия. Правовое положение переводчика определено в ст. 59 УПК. В качестве переводчика может выступать любое лицо, владеющее требуемым языком. Переводчик подлежит отводу при наличии оснований, указанных в ст. 61 УПК.

О назначении переводчика по уголовному делу следователь (дознаватель) выносит постановление по Приложению 60, объявляемом переводчику вместе с перечнем и разъяснением его прав и обязанностей под расписку. Переводчик при производстве каждого следственного действия с его участием предупреждается об уголовной ответственности за заведомо ложный перевод, о чем отбирается подписка установленной формы (Приложение 61). Запись о предупреждении переводчика об уголовной ответственности может быть произведена и в протоколе соответствующего следственного действия. Случаи, когда переводчик не был

предупрежден об уголовной ответственности за заведомо ложный перевод, а также ситуации отсутствия подписи переводчика под протоколом следственного действия, в котором он принимал участие, являются существенным нарушением уголовно-процессуального закона1.

Участие понятых.

Участие понятых в следственных действиях законодатель определяет исходя из:

-необходимости обязательного участия понятых в следственных действиях, результаты которых весьма важны, и их утрата, как правило, невосполнима, а также в действиях, затрагивающих конституционные права и свободы граждан (осмотр, осмотр трупа, следственный эксперимент, обыск, выемка, осмотр, выемка, снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений, осмотр и прослушивание фонограммы записи переговоров, предъявление для опознания, проверка показаний на месте);

-учета мнения участников процесса или следователя – по ходатайству участников процесса и по инициативе самого следователя понятые могут участвовать и в других следственных действиях, не указанных в ч. 1 ст. 170 УПК;

-возможности проведения следственных действий без участия понятых (в труднодоступных местностях, при отсутствии средств сообщения или когда проведение следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей – при работе с материалами, представляющими повышенную опасность для окружающих, в условиях вооруженных конфликтов, в особых климатических условиях, в обстановке чрезвычайных ситуаций, вызванных природными и техногенными факторами и т. п.). В последнем случае законодатель требует обязательного применения технических средств фиксации хода и результатов следственного действия, с отражением в протоколе невозможности обеспечить участие понятых. При невозможности использования технических средств об этом также обязательно отмечается

впротоколе.

Перед началом следственного действия следователь удостоверяется в личности понятых, выясняет отсутствие препятствий к их участию в деле, разъясняет им цель и порядок проведения следственного действия, права, обязанности и предупреждает об ответственности, о чем отражается в протоколе и удостоверяется подписью понятых.

Количество понятых при проведении действий, указанных в ч. 1 ст. 170 УПК, должно быть не менее двух. Участие менее двух понятых влечет недопустимость полученного доказательства. Следственное действие могут проводить несколько следователей (например, обыск в нескольких

1 См.: Определение Судебной Коллегии Верховного Суда Российской Федерации от 14 мая 1997 г. «Нарушение требований ст. 151 УПК РСФСР к составлению протокола допроса обвиняемого с участием переводчика повлекло направление дела на дополнительное расследование»//Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. – 1997. – № 11. – С. 13.

помещениях). Тогда при каждом из производящих поисковые действия следователей должно находится не менее двух понятых. Допускается количество понятых числом более двух. Участвовать в качестве понятых могут только незаинтересованные в исходе дела лица. Так, Верховный суд указал на недопустимость опознания, при проведении которого в качестве понятых были приглашены работник прокуратуры и стажер следователя, т.е. заинтересованные лица.

Участвуя в следственном действии, понятые должны наблюдать за всем его ходом, фиксировать его содержание и результаты, подтвердив их своими подписями. Следователь обязан обеспечивать активность понятых

ввыполнении ими своей обязанности.

5.Продление, приостановление и возобновление предварительного

следствия

По общему правилу, срок – два месяца. Но возникает необходимость в его продлении – ст. 162 УПК. При необходимости продления следователь составляет Постановление о возбуждении ходатайства о продлении срока предварительного следствия.

По общему правилу предварительное следствие ведется непрерывно. Однако бывают ситуации, когда дальнейшее производство по делу невозможно. Решение о приостановлении предварительного следствия оформляется постановлением. Постановление о приостановлении предварительного следствия представляет собой процессуальный акт,

оформляющий решение следователя о временном перерыве в производстве следственных действий по уголовному делу, вызванное отсутствием или неустановлением обвиняемого, а также невозможностью его участия в уголовном деле.

Основания приостановления производства по делу изложены в ст. 208 УПК РФ.

На основании п. 2 ч. 1 ст. 208 УПК производство по уголовному делу приостанавливается, если лицо, совершившее преступление, установлено. В этом случае по уголовному делу вынесено постановление о привлечении конкретного лица в качестве обвиняемого, однако оно не может быть реализовано, так как обвиняемый скрылся от следствия либо по иным причинам не удалось установить его место нахождения.

Приостанавливается производство по делу и при известности места нахождения обвиняемого, когда он не может принимать участия в деле: ввиду отсутствия к тому реальной возможности (например, обвиняемый длительный период времени не может прибыть к следователю ввиду отсутствия транспортной связи по причине стихийных бедствий, погодных условий; при этапировании обвиняемого из отдаленных по отношению к месту производства следствия мест лишения свободы; при разрешении вопроса о выдаче преступника другим государством и т. п.); при временном тяжелом заболевании обвиняемого, которое препятствует его участию в следственных действиях, удостоверенном медицинским заключением.

Тяжкое заболевание является основанием к приостановлению производства по делу, если оно препятствует обвиняемому лично участвовать в следственных действиях. Приостановление производства по делу ввиду тяжкого заболевания возможно только после получения следователем медицинского заключения. Медицинское заключение выдается специалистами.

Медицинское заведение, выдавшее заключение, должно иметь документально подтвержденное право заниматься врачебной деятельностью. При обнаружении психического заболевания следователь должен убедиться в том, не исключает ли оно вменяемости и возможности обвиняемого руководить своими действиями и отдавать отчет своим действиям после совершения преступления, поскольку в таком случае должен разрешаться вопрос о необходимости применения принудительных мер медицинского характера.

Всоответствии с ч. 4 ст. 208 УПК РФ допускается приостановление производства по делу в отношении одного из нескольких обвиняемых, привлеченных к уголовной ответственности по одному делу. Для этого уголовное дело выделяется в отдельное производство и принимается решение о приостановлении следствия по нему.

О приостановлении производства по делу следователем выносится постановление по образцу одного из двух бланков.

Во вводной части данного постановления указываются: наименование, место составления (город), дата составления, лицо, его составившее, номер уголовного дела.

Вописательной части излагается сущность обвинения и основания приостановления. В зависимости от основания указывается на истечение срока предварительного следствия, и в обоих постановлениях содержится ссылка на выполнение всех следственных действий, которые возможны при отсутствии обвиняемого (подозреваемого).

Резолютивная часть содержит, собственно, решение о приостановлении уголовного дела и поручение о розыске.

О приостановлении производства по уголовному делу уведомляются участники процесса – потерпевший, его представитель, гражданский истец, гражданский ответчик или их представители (в случаях, указанных в п. 3, 4 ч. 1 ст. 208 УПК, извещаются о принятом решении обвиняемый и его защитник). Одновременно следователь разъясняет указанным лицам порядок обжалования принятого решения. Жалоба может быть подана РСО, прокурору или в суд в порядке ст. 124-125 УПК.

После приостановления производства следствия по уголовному делу работа следователя по нему не прекращается. В то же время следственные действия по делу производить запрещено. Следователь организует работу по установлению лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого иными процессуальными действиями. Он принимает к этому розыскные и иные законные меры, дает поручения оперативно-розыскным подразделениям о проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Если подлежащее привлечению в качестве обвиняемого лицо известно, следователь принимает меры к установлению его места нахождения, а также к розыску и задержанию скрывшегося обвиняемого.

Возможно вынесение отдельного постановления о розыске. Поручение о розыске адресовано органу дознания, причем любому: по месту производства предварительного следствия, по месту совершения преступления, по месту жительства обвиняемого, по месту его последнего нахождения – в зависимости от ситуации по усмотрению следователя.

После принятия решения о розыске обвиняемого следователь обязан направить в орган дознания пакет документов, а именно: постановление о приостановлении производства по делу (или отдельное постановление об объявлении розыска, если решение об этом принято до приостановления по делу); подробную справку о личности разыскиваемого с приложением фотографии подозреваемого или обвиняемого при ее наличии и приведением словесного портрета разыскиваемого; постановление об избрании меры пресечения при наличии к тому оснований или постановления о приводе, если нет оснований применять меру пресечения.

После приостановления производства по делу сроки следствия не исчисляются. При нахождении производства по уголовному делу в приостановленном состоянии следует учитывать правила о сроках давности, которые установлены Уголовным кодексом РФ и при наличии к тому оснований сроки давности подлежат применению с прекращением производства по делу.

Возобновление приостановленного предварительного расследования возможно по постановлению следователя, а также по постановлению должностных лиц, контролирующих и надзирающих за деятельностью следователя. Отмена постановления следователя может осуществиться и на основании судебного решения, принятого по жалобе заинтересованных лиц.

Основаниями для возобновления производства по приостановленному делу являются (ст. 211): а) отпадение оснований к его приостановлению; б) необходимость производства следственных действий, которые возможно выполнять без участия обвиняемого.

1. Под отпадением оснований для приостановления следует понимать (применительно к соответствующим основаниям приостановления производства по делу): раскрытие преступления, т. е. установление лица, совершившего преступление; установление места нахождения скрывшегося обвиняемого; установление места нахождения лица, которое не скрывалось от следствия, но по иным причинам следствию неизвестно было его место пребывания; возникла реальная возможность участия обвиняемого в расследовании дела при приостановлении производства по п. 3 ч. 1 ст. 208; выздоровление обвиняемого или такое улучшение состояния его здоровья, которое позволяет проводить следственные действия с участием обвиняемого.

2. Необходимость проведения следственных действий по уголовному делу независимо от оснований приостановления следствия по нему. Как