3. Проблемы системы источников гражданского права.

Россия в настоящее время является представителем романо-германской правовой семьи и нормативистского подхода к понимаю гражданского права. Главенствующей формой права в Российской Федерации является нормативный правовой акт. По поводу иных форм права — правового обычая и судебного (арбитражного) прецедента — в российской юридической науке существуют различные подходы и концепции .

Под источником права в российской юридической науке понимается тот, откуда можно почерпнуть нормы права. При этом обращает на себя внимание наличие множественности, по сравнению с понятием формы права, системы источников. Наряду с вышеуказанными тремя формами права, с точки зрения философии права, в систему источников входят не только основные, но и вспомогательные источники. К числу последних необходимо отнести: общепризнанные в мировом сообществе принципы гражданского права (например, свобода договора, равенство участников гражданских правоотношений, ф Молодой исследователь Дона №4(31) 2021 http://mid-journal.ru 113 неприкосновенность собственности, невмешательство в частные дела, беспрепятственное осуществление гражданских прав, восстановление нарушенных прав, судебная защита нарушенных прав, дозволительная направленность гражданско-правового регулирования [2]), правовую доктрину (мнения и позиции выдающихся ученых-цивилистов императорского, советского и современного российского периода развития гражданского права, как характерных представителей правовой идеологии), правовую цивилистическую культуру, а также правовую цивилистическую психологию.

В вопросе соотношения основных и вспомогательных форм и источников права России в целом, и российского гражданского права в частности, очень важное значение имеет то обстоятельство, что в настоящее время в соответствии с Конституцией Российской Федерации 1993 года в редакции от 14 марта 2020 года, как и в вопросе о понимании и сущности гражданского права [3], Россия занимает смешанное промежуточное положение между нормативистской и англосаксонской концепциями права [4]. Это приводит к тому, что наряду с нормативным правовым актом, к числу основных источников гражданского права относится и правовой обычай. Согласно статье пятой части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, правовой обычай в сфере гражданских правоотношений именуется обычаем делового оборота. Он впервые был введен в действие следующим по времени и значимости нормативным правовым актом (частью первой ГК РФ) в 1994 году. Представляется, что это было новым крупным шагом по установлению смешанного (нормативистско-англосаксонского) понимания сущности и источников гражданского права. Целесообразно указать, что последней прогрессивной тенденцией в развитии как международных, так и национальных правовых систем в условиях глобализации является «выравнивание» (своеобразная унификация) форм гражданского права. Это означает, что в современных условиях невозможно найти «чистых», классических представителей ни нормативистского, ни англо-саксонского подхода к сущности и источникам правам. В условиях создания единого европейского правового пространства в рамках Европейского Союза, Совета Европы, Организации по безопасности и сотрудничеству в Европе и других весьма многочисленных европейских региональных организаций, наряду с нормативным правовым актом, активное применение в качестве основного источника получает правовой обычай и судебный прецедент. В силу этой тенденции на севере Европы появилась новая, так называемая «скандинавская» правовая семья, в которой произошел сплав основных источников вышеуказанных правовых систем.

Основным и доминирующим источником современного российского гражданского права, как в количественном, так и в качественном (сущностном) выражении следует считать, в соответствии со статьями 2 и 3 ГК РФ, гражданское законодательство, регулирующее имущественные отношения, а также личные неимущественные, но тесно связанные с имущественными отношения. Понятие гражданского законодательства содержится в статье 3 ГК РФ. Соответственно, объем данного понятия образуют: четыре части Гражданского кодекса Российской Федерации, а также принятые в соответствии с ним иные федеральные законы, регулирующие гражданские правоотношения. Наряду с Гражданским кодексом РФ существует целый ряд иных кодексов, регулирующих гражданские отношения. В первую очередь к ним относятся: Жилищный кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Водный кодекс РФ, Воздушный кодекс РФ, Лесной Кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ, Земельный кодекс РФ.

В российской правовой системе весьма велико значение судебной практики. Судебный прецедент (вступившее в законную силу решение суда по конкретному делу) формально не считается источником права. Однако в ряде случаев высшие судебные инстанции дают разъяснения по содержанию и применению норм действующего законодательства, формулируемые ими в виде общих правил (modo legislatoris). Так, в соответствии со ст. 126 и 127 Конституции РФ Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ вправе давать

"разъяснения по вопросам судебной практики", т.е. по применению законодательства. Если такие разъяснения приняты ими в форме постановлений их пленумов, они становятся обязательными, т.е. содержащими обязательное толкование действующих правовых норм <1>. Эти акты не должны содержать новых норм права, однако закрепленное ими толкование содержания правовых норм является обязательным для соответствующей судебной системы, а тем самым и для сторон различных споров <2>. Важное практическое значение имеют и публикуемые решения по конкретным делам (прецеденты в собственном смысле слова), а также обзоры практики рассмотрения отдельных категорий споров и иные рекомендации высших судебных инстанций. Определенным образом ориентируя суды, а следовательно, и участников судебных споров, они таким образом в значительной мере предопределяют порядок, условия и последствия применения многих гражданско-правовых норм.

Не является источником права цивилистическая доктрина. Обоснованные учеными выводы, изложенные в комментариях, монографиях и т.д., обычно представляют собой результат доктринального (научного) толкования закона и других источников права, но не имеют обязательного характера. Они могут быть учтены судом в качестве мнения сведущих лиц или стать основой предложений об изменении (усовершенствовании) законодательства, но в любом случае сами по себе не приобретают непосредственного юридического значения. То же самое можно сказать и о разрабатываемых учеными-юристами на национальном и международном уровнях модельных (рекомендательных) законах и иных аналогичных документах

Не могут считаться источниками права и индивидуальные акты, или акты локального характера, не исходящие от органов государственной власти и не содержащие общеобязательных для всех субъектов права предписаний (правовых норм). В сфере гражданского права часто используются конкретные уставы различных юридических лиц, их внутренние регламенты и другие корпоративные документы, примерные договоры и т.п. Они обязательны лишь для тех, кто их принял (не случайно говорят, что "договор - закон для двоих") или входит в состав соответствующего юридического лица, ибо основаны исключительно на добровольном подчинении их действию.

Главное же и очевидное их отличие от нормативных актов состоит в том, что такие "локальные акты", как и гражданско-правовые договоры, не являются актами публичной (законодательной) власти и не санкционированы в этом качестве органами государства, наделенными компетенцией по изданию нормативных актов, а приняты самими участниками гражданских правоотношений. Такие акты в механизме гражданско-правового регулирования играют роль юридических фактов, а не правовых норм: не будучи общеобязательными правилами поведения, они имеют значение для возникновения, изменения или прекращения конкретных правоотношений, в том числе при разрешении споров (разумеется, при условии полного соответствия их содержания действующему законодательству) <1>. С их помощью участники гражданских правоотношений могут самостоятельно организовывать и регулировать свои конкретные взаимосвязи.