!Экзамен зачет 25-26 год / 2
.docxпринимает «своего» пациента� В
данном случае пострадавшими от
подобного
рода действий врача являются люди, которые находятся в
очереди, но
также
нарушается и сам порядок оказания услуги�
Таким образом, мы полагаем, что любые коррупционные проявления
представляют собой социально опасное явление и
являются потенциально
противоправными� Безусловно, не
все из
них сегодня предусмотрены в
виде
конкретных составов правонарушения� Однако с
развитием правовой док-
трины и
практики круг коррупционных правонарушений, влекущих за
собой
различные меры ответственности, должен постоянно расширяться�
Вместе с
тем наряду с
выделением формализованных составов корруп
-
ционных правонарушений (по принципу ad hoc) мы полагаем необходимым
законодательное закрепление обобщенного открытого состава коррупцион
-
ного правонарушения� Представляется, что введение такого состава позволит
1
Тихомиров
Ю.
А.
Коллизионное право: учеб
� и науч
�-практ
� пособие
� М
�, 2000
� С� 68
3 9
1 . 3 .
П о н я т и е , с о с т а в и в и д ы к о р р у п ц и о н н ы х п р а в о н а р у ш е н и й
осуществлять противодействие всем возможным моделям коррупционного
поведения, в
том числе и
возможным в
настоящее время только потенциально�
1.3.
Понятие, состав и виды коррупционных правонарушений
В
юридической доктрине под коррупционными правонарушениями
понимают «содержащие признаки коррупции проступки, запрещенные
нормами права под угрозой юридической ответственности»
1
� При этом все
коррупционные правонарушения подразделяются авторами на
гражданско-
правовые деликты, дисциплинарные проступки, административные проступ
-
ки и
уголовные преступления� Так, гражданско-правовые коррупционные
деликты, по
мнению Ю�
А�
Тихомирова и
Е�
Н�
Трикоз, представляют собой
«обладающие признаками коррупции, но
не являющиеся преступными на
-
рушения правил дарения, предусмотренных соответствующими статьями ГК
РФ, а
также нарушения порядка предоставления услуг, предусмотренных
соответствующими статьями... Кодекса и других законодательных актов»
2
�
Дисциплинарным проступком авторы считают использование публичным
служащим либо служащим коммерческой или иной негосударственной орга
-
низации своего статуса для получения преимуществ вопреки установленному
законодательством порядку несения соответствующей службы, за
которое
предусмотрено дисциплинарное взыскание�
Соответственно, административные коррупционные проступки пред-
ставляют собой административное правонарушение (ответственность за
ко
-
торое предусмотрена КоАП РФ), совершенное с
использованием служебного
положения с
целью получения незаконных преимуществ� «Коррупционные
уголовные правонарушения — это предусмотренные УК РФ общественно
опасные деяния, непосредственно посягающие на
авторитет публичной
службы, выражающиеся в
незаконном получении государственным, муни
-
ципальным или иным публичным служащим либо служащим коммерческой
или иной организации (в
том числе международной) каких-либо преимуществ
(имущества, прав на
него, услуг или льгот) либо в
предоставлении последним
таких преимуществ»
3
�
А�
В�
Кудашкин и
Т�
Л�
Козлов определяют коррупционное правонаруше
-
ние как совершенное физическим или юридическим лицом противоправное
деяние, обладающее перечисленными выше признаками, предусмотренное
УК РФ, КоАП РФ, состоящее в
нарушении антикоррупционных стандартов
и влекущее дисциплинарную и
(или) гражданско-правовую ответственность
4
�
1
Тихомиров Ю.
А., Трикоз Е.
Н.
Указ� соч� С� 41�
2
Там же� С� 41�
3
Тихомиров Ю.
А., Трикоз Е.
Н.
Указ� соч� С� 42�
4
См�:
Кудашкин А.
В., Козлов Т.
Л.
Еще раз о правовом понятии коррупции�
С� 3–8�
4 0
Г л а в а
1 .
М е т о д о л о г и ч е с к и е о с н о в ы п р о т и в о д е й с т в и я к о р р у п ц и и ...
Сложность квалификации коррупционных деяний в
качестве правона
-
рушения обусловлена тем, что причиняемый вред не
всегда носит очевидный
характер благодаря согласованности интересов коррупционера и
корруптера
�
Вред причиняется неопределенному кругу лиц, которые не
участвуют в
кор
-
рупционной сделке, и
носит косвенный характер (например, «неполученная
услуга»)� Кроме того, в
широком смысле коррупционные проявления как
злоупотребление публичным статусом в
личных интересах чрезвычайно
многообразны, их значительная часть не
формализована в
законе� Ввиду
этого, коррупционные правонарушения отличаются высокой степенью
латентности�
В первом параграфе данной главы мы уже отмечали, что спецификой
серой коррупции является сложность квалификации деяния в
качестве кор
-
рупционного, поэтому законодатель вынужден прибегать к
установлению
в качестве промежуточного звена различного рода обязанностей, ограничений
и запретов� Например, совместная служба близких родственников на
сопод-
чиненных должностях еще не
означает проявления коррупции� Вместе с
тем
вероятность использования в
личных целях своего служебного поведения
в данном случае весьма высока� Поэтому предусматривается ограничение,
связанное с
прохождением государственной службы,
— наличие близкого
родства или свойства (родители, супруги, дети, братья, сестры, а
также братья,
сестры, родители и
дети супругов) с
гражданским служащим, если замещение
должности гражданской службы связано с
непосредственной подчиненностью
или подконтрольностью одного из них другому�
Стандарты антикоррупционного поведения, которые зачастую называют
«этическими кодексами» (хотя, как мы говорили выше, к
этике они никакого
отношения не
имеют), как нам представляется, как раз и
призваны ввести
такое промежуточное звено в
виде формализованных обязанностей, направ
-
ленных на
предотвращение совершения коррупционного правонарушения,
элиминацию самой возможности его совершения� Например, Федеральный
закон «О
противодействии коррупции» содержит обязанность государственных
и муниципальных служащих представлять представителю нанимателя (рабо
-
тодателю) сведения о
своих доходах, имуществе и
обязательствах имуществен-
ного характера и
о доходах, об
имуществе и
обязательствах имущественного
характера своих супруги (супруга) и
несовершеннолетних детей; уведомлять
представителя нанимателя (работодателя), органы прокуратуры или другие
государственные органы обо всех случаях обращения к
нему каких-либо лиц
в целях склонения его к
совершению коррупционных правонарушений� При
этом нарушение таких обязанностей, как нам представляется, и
образует
состав коррупциогенного правонарушения� Оно не
является собственно
коррупционным, поскольку нет самого факта коррупции, но
создает опас
-
ность его совершения�
Обратим внимание, что такого рода антикоррупционные обязанности
отличаются от
служебных обязанностей� Служебные обязанности имеют
4 1
1 . 3 .
П о н я т и е , с о с т а в и в и д ы к о р р у п ц и о н н ы х п р а в о н а р у ш е н и й
дисциплинарный характер и
обеспечивают эффективное исполнение служа
-
щим его профессиональной деятельности� Антикоррупционные обязанности
призваны препятствовать неправомерному использованию своего статуса
в личных целях, включая внеслужебное поведение государственного или
муниципального служащего� Этим, в
частности, обусловлено то обстоятель
-
ство, что нарушение антикоррупционной обязанности может иметь место,
например, во внеслужебное время�
Правонарушения, связанные с
неисполнением или ненадлежащим ис
-
полнением антикоррупционных обязанностей, запретов и
ограничений,
логично было
бы назвать коррупциогенными правонарушениями, поскольку
в данном случае только создается возможность для коррупционного по
-
ведения лица� Спецификой таких правонарушений является их предельно
формализованный состав, поскольку речь идет о
нарушении конкретной
обязанности, запрете или ограничении� Вместе с
тем, исходя из
презумпции
противоправности коррупции, нам представляется правильным законо-
дательно закрепить абстрактный состав коррупционного правонарушения
(коррупционный проступок)�
В самом общем виде можно сказать, что любое злоупотребление публичным
статусом в
личных целях представляет собой коррупционное правонарушение�
Однако оно может быть формализованным в
виде конкретного состава пре
-
ступления или правонарушения (например, взятка) и
неформализованным
(например, оказание личной услуги, выполнение просьбы родственника или
коллеги)� Действительно, если говорить об
уголовных преступлениях или
административных правонарушениях коррупционной направленности, то
здесь используются строго формализованные составы� Если
же обратиться
к такому противоправному деянию, как дисциплинарный проступок, то мы
увидим, что законодатель использует абстрактный или открытый состав
правонарушения� Иными словами, в
данном случае указываются лишь общие
признаки правонарушения�
Так, согласно Федеральному закону «О
государ
-
ственной гражданской службе Российской Федерации», под дисциплинар
-
ным проступком понимается неисполнение или ненадлежащее исполнение
гражданским служащим по
его вине возложенных на
него должностных
обязанностей (ст� 57)� В
данном случае законодатель не
предусматривает
конкретных форм, деяний, которые составляют объективную сторону дис
-
циплинарного проступка�
Аналогичным образом мы предлагаем законодательно закрепить состав
коррупционного проступка как виновного использования публичным лицом
своего статуса в
целях личной заинтересованности� Разумеется, совершение
подобного деяния может повлечь только дисциплинарные санкции� Более
подробно правила и
порядок привлечения к
ответственности за
корруп
-
ционный проступок будут рассмотрены в
другой части работы� В
данном
параграфе необходимо остановиться на
элементах состава коррупционного
проступка�
4 2
Г л а в а
1 .
М е т о д о л о г и ч е с к и е о с н о в ы п р о т и в о д е й с т в и я к о р р у п ц и и ...
Исходя из
выработанного в
теории права и
отраслевых науках (преиму
-
щественно уголовного права) понятия состава правонарушения
1
, в
нем можно
выделить четыре элемента:
•
объект правонарушения;
•
объективная сторона;
•
субъект правонарушения;
•
субъективная сторона�
Объектом правонарушения выступают охраняемые правом обществен
-
ные отношения, которым наносится ущерб
2
� Н�
И� Матузов и А�
В� Малько
отмечают, что «под объектом правонарушения понимается то, на
что по
-
сягает правонарушитель, чему причиняется непосредственный вред, ущерб�
В качестве общего объекта выступают правопорядок, интересы государства
и общества, существующий социально-экономический и
политический строй,
сложившиеся общественные отношения»
3
�
Выше мы неоднократно отмечали, что коррупция как социально-правовое
явление приводит к
деградации власти и
гражданского общества� Следователь
-
но, родовым объектом коррупционного правонарушения является система
общественных отношений, обеспечивающая нормальное функционирование
государственного аппарата и
гражданского общества� Поскольку коррупцион
-
ные проявления связаны с
использованием публичного статуса в
личных целях,
то видовой объект данного правонарушения составляет система отношений,
связанная с
исполнением публичными лицами своих функций�
И�
С�
Само
-
щенко отмечает, что «объективную сторону правонарушения образуют все те
элементы деяния, которые характеризуют правонарушение как определенный
акт внешнего поведения лица»
4
� В
качестве элементов, составляющих объ
-
ективную сторону правонарушения в юридической науке выделяют:
•
противоправное действие или бездействие;
•
вред, причиненный действием или бездействием;
•
наличие причинно-следственных связей между совершенным противо
-
правным деянием и наступившим вредом;
•
время, место и
иные обстоятельства, при которых было совершено
противоправное деяние
5
�
1
См�, напр�: Теория государства и
права: учебник / под ред�
В�
К� Бабаева�
М�:
Юристъ, 2004� С� 490–491;
Черданцев
А.
Ф.
Теория государства и
права: учебник для
вузов�
М�: Юрайт, 2002� С� 308; Теория государства и
права: учебник для вузов / под
ред� проф�
В�
М�
Корельского и
проф�
В�
Д�
Перевалова� 2-е
изд�, изм� и
доп�
М�: Изд-во
«НОРМА», 2000� С� 426; и др�
2
См�:
Ожегова
Г. А.
Объект правонарушения // Вестник Волжского ун-та им�
В�
Н� Та
-
тищева� Вып� 36� Тольятти, 2003� С� 208–221�
3
Матузов
Н. И., Малько
А. В.
Теория государства и
права: учебник�
М�: Юристъ, 2001� С� 435�
4
Самощенко
И. С.
Понятие правонарушения по
советскому законодательству�
М�,
1963� С� 105�
5
См�: Курс уголовного права�
Т� 1� Общая часть� Учение о
преступлении / под
ред�
Н�
Ф� Кузнецовой, И�
М� Тяжковой�
М�, 2002 // СПС «Гарант»�
4 3
1 . 3 .
П о н я т и е , с о с т а в и в и д ы к о р р у п ц и о н н ы х п р а в о н а р у ш е н и й
Ввиду многообразия проявлений коррупции мы считаем необходимым
определить объективную сторону коррупционного проступка в
максимально
абстрактной форме — действия или бездействия, направленные на
исполь
-
зование своего публичного статуса в
целях личной заинтересованности� При
этом, как мы писали выше, специфика таких деяний заключается в
том,
что на
практике бывает трудно определить конкретные проявления вреда,
причиняемого в
результате их совершения�
Г�
Ф�
Шершеневич отмечал, что
«правонарушение всегда представляет нарушение норм объективного права,
а иногда и
субъективных прав� Противоправность правонарушения состоит
в том, что поведение человека противоречит тому, какое требуется объектив
-
ным правом <...> нарушение субъективного права предполагает нарушение
объективного права, но
нарушение объективного права не
всегда сопрово
-
ждается нарушением субъективного права»
1
�
В правовой доктрине устоявшимся является выделение формальных и
ма
-
териальных составов правонарушений� Объективная сторона формального
состава ограничена совершением противоправного деяния� Материальный
же
состав требует установления конкретных вредных последствий правона-
рушения и
причинно-следственной связи между деянием и
последствием
(вред имуществу, здоровью человека и
т� п�)� Между тем это не
означает, что
правонарушения, очерченные формальным составом, не
причиняют вреда�
В юридической (преимущественно уголовно-правовой) литературе отме
-
чается, что «последствиями должны быть признаны не
только изменения,
происходящие в
сфере внешней физической природы, но
и факты, относя
-
щиеся к
сфере политической, психической, моральной...»
2
� Это означает,
что последствия правонарушения могут иметь материальный характер либо
быть нематериальными�
В случае совершения коррупционного проступка такой вред причиня
-
ется установленному законом публичному порядку (порядку управления,
порядку оказания публичной услуги и
т� п�)� В
этой связи вполне допустимо
сконструировать состав коррупционного проступка в
форме формального
состава правонарушения�
Время, место, способ и
иные обстоятельства, при которых было совершено
противоправное деяние в
литературе, называют факультативными призна
-
ками объективной стороны правонарушения, поскольку они характеризуют
не
все составы правонарушений, а
только некоторые из
них� Например, время
и место совершения правонарушения будет иметь значение для квалифика
-
ции деяния в
качестве дисциплинарного проступка, поскольку последний
совершается по
месту работы и
в рабочее время� Как нам представляется,
состав коррупционного проступка должен быть сформулирован без привяз
-
ки к
конкретному времени, месту или способу совершения, поскольку если
ограничиться только теми деяниями, которые совершаются при исполнении
1
Шершеневич
Г. Ф.
Указ� соч� С� 632�
2
Трайнин
А. Н.
Общее учение о составе преступления�
М�, 1972� С� 43�
4 4
Г л а в а
1 .
М е т о д о л о г и ч е с к и е о с н о в ы п р о т и в о д е й с т в и я к о р р у п ц и и ...
служебных обязанностей (публичных функций), то отпадает смысл закрепления
коррупционного проступка в
качестве самостоятельного правонарушения�
Действительно, любое использование публичных функций в
личных целях
при исполнении служебных обязанностей, т�
е� по
месту службы и
в служебное
время, следует квалифицировать как дисциплинарный проступок, который
выражается в
ненадлежащем исполнении служебных обязанностей� Специфика
коррупционного проступка как самостоятельного состава правонарушения,
по
нашему мнению, должна заключаться не
в нарушении служебной (трудовой)
дисциплины, а
в общественно опасных деяниях, направленных на
деформа
-
цию порядка управления или порядка осуществления публичных функций�
Субъективная сторона правонарушения указывает на
психическое состоя
-
ние лица в
момент совершения им правонарушения� Содержание ее составляет
одна из
форм вины (умысел или неосторожность) субъекта противоправного
деяния, являющаяся обязательным условием или основанием привлечения его
к юридической ответственности
1
� С
субъективной стороны коррупционное
правонарушение всегда выступает в
качестве прямого умысла, так как субъект
действует с
определенной целью (личная заинтересованность), т�
е� осознает
последствия своих действий и желает их наступления�
В качестве факультативных признаков субъективной стороны состава
правонарушения выступают мотив и
цель
2
� В
специальной литературе от
-
мечается, что любое умышленное преступление в
социально-правовом или
криминологическом понимании совершается по
какому-либо мотиву или
с какой-нибудь целью
� Однако когда они названы в
конкретном составе в
ка
-
честве факультативных признаков субъективной стороны, то имеется в
виду их
правовое значение, влияющее на
квалификацию деяния
3
� Другими словами,
если в
действиях лица отсутствует предусмотренный составом правонарушения
мотив, то эти действия нельзя рассматривать в качестве правонарушения�
Согласно предложенному нами понятию коррупционного правонару
-
шения, цель противоправного использования публичного статуса является
признаком его состава� Данное деяние совершается в
целях личной заинте
-
ресованности�
Традиционно коррупция понимается как прямое использование долж
-
ностным лицом своего служебного положения в
целях личного обогащения
4
�
В Федеральном законе «О
противодействии коррупции», как мы отмечали
выше, коррупционные правонарушения должны быть совершены с
целью
1
См�:
Марченко
М.
Н.
Теория государства и
права: учебник� 2-е
изд�, перераб� и
доп�
М�,
2006� С� 627–628�
2
См
�:
Никулин
С.
И., Акоев
К.
Л.
Уголовное право
� Общая и
особенная части: учебник
для вузов�
М�, 2004� С� 125�
3
См�: Уголовное право России� Особенная часть (2-е
изд�, испр� и
доп�)
/ под
ред�
В�
П� Ревина�
М�: Юстицинформ, 2009� С� 133�
4
См�: Большой энциклопедический словарь / гл� ред�
А�
М� Прохоров� 2-е
изд�, пере
-
раб� и доп�
М�; СПб�, 2004� С� 576�
4 5
1 . 3 .
П о н я т и е , с о с т а в и в и д ы к о р р у п ц и о н н ы х п р а в о н а р у ш е н и й
получения выгоды в
виде денег, ценностей, иного имущества или услуг иму
-
щественного характера, иных имущественных выгод� В
первом параграфе
работы мы уже говорили об
узости такого понимания коррупции и
корруп
-
ционного правонарушения�
Широкий подход к
цели и
мотиву коррупционных правонарушений содер-
жится в
международных соглашениях, направленных против коррупции� Как
мы видели выше, основные международные соглашения используют понятия
«неправомерное преимущество», «ненадлежащее преимущество», «выгода иму
-
щественного или неимущественного характера» и
др� В
данном случае имеется
в виду выгода не
только имущественного, но
и неимущественного характера�
Вместе с
тем понятие «выгода» представляется нам не
вполне определенным�
Семантически «выгода» обозначает прибыль, пользу, извлекаемую из
чего-
нибудь, преимущество, интерес (чаще материальный)� Выгода — получение
определенных преимуществ, дополнительного дохода, прибыли
1
�
Основным возражением против использования в
составе коррупционного
правонарушения понятий «выгода», «преимущество» является то, что они от-
носятся к
результату данного противоправного деяния, а
не
к цели и
мотиву
его совершения� Кроме того, коррупционный проступок может мотивиро
-
ваться не
получением преимущества, а
причинением вреда третьему лицу�
Например, ст� 201 УК РФ в
качестве цели злоупотребления полномочиями
называет нанесение вреда другим лицам�
Не совсем верным представляется нам и
понимание коррупционного
правонарушения как использования служебных полномочий в
личных целях�
Указание на
личную цель совершения коррупционного деяния не
охватывает
те проявления коррупции, которые совершаются в
интересах третьих лиц�
Если
же определить коррупционное правонарушение как использование
публичного статуса в
личных интересах и
интересах третьих лиц, то таким
составом будут охватываться и
вполне правомерные деяния, например по
-
мощь лицу в
составлении какого-либо документа
� Строго говоря, публичное
лицо обязано действовать в интересах третьих лиц�
На наш взгляд, цель совершения коррупционного проступка можно
обозначить через понятие личной заинтересованности� Нужно сказать, что
признак личной заинтересованности широко используется в
законодательстве,
предусматривающем различные виды ответственности за
совершение престу
-
плений и
правонарушений (уголовном, административном и
т� п�)� Например,
ст� 285 УК РФ предусматривает ответственность за
использование должност
-
ным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если
это деяние совершено из
корыстной или иной личной заинтересованности
и повлекло существенное нарушение прав и
законных интересов граждан или
организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства
�
1
См�:
Райзберг
Б. А., Лозовский
Л. Ш., Стародубцева
Е. Б.
Современный экономический
словарь�
М�: Инфра-М, 2006� С� 93�
4 6
Г л а в а
1 .
М е т о д о л о г и ч е с к и е о с н о в ы п р о т и в о д е й с т в и я к о р р у п ц и и ...
В этой связи Пленум Верховного Суда РФ
1
разъяснил, что под иной личной
заинтересованностью следует понимать стремление должностного лица извлечь
выгоду неимущественного характера, обусловленное такими побуждения
-
ми, как карьеризм, семейственность, желание приукрасить действительное
положение, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в
решении
какого-либо вопроса, скрыть свою некомпетентность и т�
п�
Е�
И�
Соктоева относит к
личной заинтересованности «выгоды неиму
-
щественного характера, для достижения (реализации) которых виновный
не
выплачивал обязательные платежи»
2
� Возражая против этой точки зрения,
Ю�
С�
Варанкина отмечает, что помимо получения выгод неимущественного
характера побудительными мотивами могут быть месть, ревность, зависть и
т� д �
3
На практике может сложиться ситуация, когда деяния, формально под
-
падающие под признаки коррупционного правонарушения, совершаются
по
мотивам ложно понимаемых интересов организации, исходя из
узко
-
ведомственных интересов� Например, использование государственным
служащим своих полномочий с
целью обеспечить более высокие показатели
своего государственного органа� В
научной литературе отмечается, что мотивы
такого поведения не
охватываются понятием личной заинтересованности
4
�
Так, анализируя злоупотребление должностными полномочиями, многие