72. Задаток, обеспечительный платеж и удержание вещи как способы обеспечения исполнения обязательства.

Выдача задатка может быть предусмотрена только договором. 

Соглашение сторон о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК).

• При нарушении сторонами предписаний о письменной форме соглашения о задатке наступают последствия, предусмотренные ст. 162 ГК, т.е. в подтверждение заключения сделки о задатке стороны не могут ссылаться на свидетельские показания, но могут приводить письменные и другие доказательства. 

• Но при этом в случае возникновения спора по поводу того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное

Во-первых, задатком могут обеспечиваться лишь обязательства, возникающие из договоров, следовательно, он не может быть использован для обеспечения исполнения иных обязательств (деликтных обязательств, обязательств, возникающих вследствие неосновательного

обогащения).

Во-вторых, задаток, являясь способом обеспечения договорного обязательства,

одновременно выполняет роль доказательства заключения договора. 

• Это означает, что, если сторонами не оспаривается факт выдачи (получения) задатка, а также

если оспаривается, но этот факт подтверждается доказательствами, договор считается

заключенным. 

• Если договором предусмотрена уплата одной из сторон задатка,

он будет считаться заключенным лишь после исполнения соответствующим контрагентом

своей обязанности.

В-третьих, задатком может быть обеспечено только исполнение денежных

обязательств. 

• Этот вывод следует из положения о том, что задаток выдается

соответствующей стороной в договорном обязательстве в счет причитающихся с

нее платежей. 

Задаток, как способ обеспечения, имеет целью предотвратить неисполнение договора.

 Этой цели служат нормы о последствиях неисполнения обязательства, обеспеченного задатком:

• Если за неисполнение обязательства ответственна сторона, предоставившая задаток, денежная сумма, внесенная в качестве задатка, остается у другой стороны;

• Если за неисполнения обязательства ответственна сторона, получившая задаток, то она обязана уплатить стороне, внесшей задаток, двойную сумму задатку (п.2 ст.381 ГК);

Он может быть выдан только той стороной по договору, на которой лежит обязанность осуществить денежные платежи за предоставление, осуществляемое контрагентом по договору.

• При исполнении сторонами договорных обязательств сумма задатка засчитывается в счет платежей, подлежащих осуществлению стороной, выдавшей задаток. 

• Следовательно, выдача и получение задатка есть частичное исполнение и, соответственно, получение части исполнения договорного обязательства. 

В этом суть платежной функции задатка

Задаток выдается в подтверждение заключения договора, т.е. выполняет доказательственную функцию. 

Из этого следует, что если между сторонами имеет место спор о том, был или не был заключен договор, то при наличии доказанного в надлежащем порядке факта выдачи и, соответственно, получения задатка можно говорить о заключении договора, обеспеченного задатком. 

Выдача и получение задатка могут служить доказательством заключения договоров, совершенных как в устной, так и в письменной форме. 

• Если договор совершен в устной форме и при этом отсутствуют письменные доказательства, то можно говорить о том, что договор признается заключенным, поскольку выдан задаток. 

Возможность обеспечения задатком исполнения обязательства, возникшего из письменного договора, имеет большое значение при заключении договора путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи (п. 2 ст. 434 ГК), так как в подобных случаях весьма часто возникают споры о наличии или отсутствии договора. 

Кроме того, нужно учитывать, что как письменный договор, совершенный в форме единого документа, так и договор, совершенный в виде обмена документами, может быть утерян.

• В таких условиях уплата задатка будет служить доказательством наличия самого факта заключения договора, совершенного в письменной форме.

Выдача и получение задатка являются актом исполнения акцессорного обязательства, вытекающего из соглашения о задатке.

• Иная трактовка содержания доказательственной функции задатка, согласно которой если обусловленный сторонами задаток не выдан, то договор, по которому он должен быть выдан, не считается заключенным даже при соблюдении всех других условий, необходимых для его заключения, не учитывает акцессорности соглашения о задатке.

Исполнение или неисполнение акцессорного соглашения (выдача или невыдача задатка) не могут быть фактами, определяющими юридическую судьбу основного соглашения – договора, обеспечению которого служит задаток. 

Именно такой вывод соответствует положениям закона (п. 2 ст. 329 ГК) и понятию акцессорных обязательств.

Главная функция задатка – обеспечительная. 

Выдача и получение задатка побуждают стороны к исполнению договорного обязательства, ибо, если за неисполнение договора ответственна сторона, выдавшая задаток, он остается у другой стороны, а если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК). 

Именно потеря задатка одним или возвращение его другим в двойном размере составляют суть обеспечительной функции задатка. 

• В этом качестве сам задаток и его обеспечительная функция приобретают штрафной характер.

Потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, не прекращают обязательства, обеспеченного задатком и, соответственно, не освобождают должника от необходимости исполнения этого обязательства.

Обеспечительный платеж служит гарантией интересов только одной стороны — адресата платежа. Условие о его возврате в двойном размере признается не соответствующим закону (апелляционное определение Мосгорсуда от 02.11.2016 по делу № 33-42173/2016).

Роль же задатка — в защите пострадавшей стороны обязательства, поскольку он остается у получателя, если соглашение не соблюдено плательщиком, и возвращается в удвоенном размере плательщику, если нарушителем является получатель (п. 2 ст. 381 ГК РФ).

Обеспечительный платеж используется только в ситуациях, связанных с денежными обязательствами

задатком может обеспечить любой договор.

В отличие от обеспечительного платежа отсутствие письменного соглашения о задатке влечет квалификацию выплаты как аванса, то есть предварительной частичной оплаты по договору.

Обеспечительный платеж сам по себе рассчитан на покрытие суммы долга, неустойки и убытка.

Кроме задатка сторона, которая не исполнила свои обязательства по договору, должна возместить убытки.

В отличие задатка средства обеспечительного платежа засчитываются в счет исполнения основного обязательства.

Одна из функций задатка схожа с функцией неустойки: деньги остаются у пострадавшей от неисполнения договора стороны, и к сумме задатка могут применяться положения ст. 333 ГК РФ (постановление Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 № 81).

Обеспечительный платеж по общим правилам возвращается оплатившему.

Задаток при отсутствии нарушений выдавшей его стороны засчитывается в сумму вносимого платежа.

На сумму обеспечительного платежа по договоренности сторон могут начисляться проценты (п. 4 ст. 381.1 ГК РФ).

Размер задатка фиксирован