71. Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательства.

Независимая гарантия - это один из способов обеспечения исполнения обязательства. Его суть в том, что по просьбе принципала гарант принимает обязательство уплатить бенефициару определенную сумму в соответствии с условиями гарантии независимо от действительности обеспечиваемого обязательства (п. 1 ст. 368 ГК РФ).

В силу установленной ГК РФ абстрактности и неакцессорности трудно назвать способом обеспечения независимую гарантию. Независимая гарантия (как юридический факт) - односторонняя сделка, видимо, поэтому обязательство гаранта, как возникшее не из договора с кредитором, в этом смысле независимо от судьбы обеспеченного ею обязательства. Согласно другой точке зрения, по своей юридической природе гарантия является одним из личных способов обеспечения исполнения обязательств, который предоставляет кредитору по основному обязательству дополнительного должника – гаранта. Однако в отличие от других способов обеспечения исполнения обязательств, в том числе от поручительства, который также является личным способом обеспечения исполнения обязательств, независимая гарантия обладает рядом дополнительных особенностей, которые нуждаются в специальном рассмотрении. Из определения независимой гарантии, содержащегося в ст. 368 ГК РФ, усматривается, что по общему правилу гарантия является односторонним обязательством гаранта, а выдача гарантии – односторонней сделкой.

Виды независимых гарантий:

1) независимая гарантия, выданная кредитной организацией (банковская гарантия), - правовое регулирование осложнено требованиями, содержащимися в специальных актах;

2) независимая гарантия, выданная коммерческой организацией, не имеющей лицензии кредитной организации, - правовое регулирование ограничивается § 6 главы 23 ГК РФ, прямые указания на применение иных положений отсутствуют, что не исключает применения аналогии;

3) независимая гарантия, выданная иным субъектом, - регулирование осуществляется положениями о поручительстве, в связи с чем корректным представляется использование термина "гарантия-поручительство".

В отношениях, связанных с гарантией, участвуют следующие лица:

1) принципал - должник, чьи обязательства обеспечиваются гарантией. Именно он запрашивает гарантию. Принципалом может быть как юрлицо, так и гражданин;

2) бенефициар - кредитор, в пользу которого выдается гарантия и который при определенных условиях вправе получить деньги по ней. Бенефициаром по гарантии может быть юрлицо или гражданин;

3) гарант - тот, кто выдает гарантию и обязуется уплатить указанную в ней сумму. Чаще всего гарантом выступает банк или иная кредитная организация. В таком случае гарантию называют банковской. Однако гарантом может быть и иная коммерческая организация (п. 3 ст. 368 ГК РФ). Например, им может выступить учредитель должника.

Бенефициар вправе требовать выплату при наступлении обстоятельств, предусмотренных в гарантии (п. 4 ст. 368, п. 1 ст. 374 ГК РФ). Чаще всего таким обстоятельством является нарушение должником своего обязательства перед кредитором. Однако гарантия может выплачиваться и при иных обстоятельствах, не связанных с нарушением обязательства. Например, можно предусмотреть, что бенефициар вправе предъявить гарантию к оплате, если учредители принципала продадут доли в уставном капитале третьим лицам.

Независимая гарантия - надежный способ обеспечить исполнение должником принятых на себя обязательств. Для кредитора гарантия по сравнению с другими способами обеспечения обязательств (например, поручительством) имеет ряд важных преимуществ:

1) она не зависит от обеспечиваемого обязательства. В частности, кредитор сможет получить выплату по гарантии, даже если признают недействительным его договор с должником (п. 1 ст. 368 ГК РФ);

2) гарант не вправе выдвигать возражения против требования бенефициара (п. 2 ст. 370 ГК РФ). Соответственно, если предусмотренные гарантией условия соблюдены, он не сможет уклониться от выплаты;

3) если должник уступит гаранту требование к кредитору, а кредитор обратится за выплатой гарантии, по общему правилу гарант не вправе произвести зачет (п. 3 ст. 370 ГК РФ). Он все равно должен будет выплатить деньги кредитору, а потом уже пытаться взыскать с него свой долг.

Однако необходимо учтитывать, что обязательство гаранта перед бенефициаром ограничено уплатой суммы, на которую выдана гарантия (п. 1 ст. 377 ГК РФ). Поэтому, даже если долг принципала значительно превышает такую сумму, гарант платит в установленных пределах. В отличие от него, например, поручитель по общему правилу должен погасить всю задолженность должника (п. 2 ст. 363 ГК РФ).

Основные отличия независимой гарантии от поручительства заключаются в следующем:

1) по кругу лиц: не всякая организация может оформить независимую гарантию, в то время, как поручительство доступно и для частных лиц;

2) по юридическим последствиям: выполнив поручительство, посредник получает права кредитора, тогда как гарант приобретает в таком случае право обратного требования к должнику;

3) по мере ответственности: гарант выплачивает "страховую" сумму лишь при наступлении оговоренных условий, тогда как поручитель - солидарный должник и становится обязанным лицом;

4) по форме: гарантия является односторонней сделкой и оформляется документом, выдаваемым, как правило, на бланке с соответствующими реквизитами; поручительство оформляется в виде письменного договора;

5) по сфере применения: поручительство может возникать на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, тогда как выдаче гарантии предшествует определенная процедура проверки и "автоматически" она не возникает;

6) по наличию возможности выдвигать права требования: поручитель может спорить с кредитором точно так же, как и сам должник (см. ст. 364 ГК РФ). Гарант никаких требований предъявлять не может (см. ст. 370 ГК РФ); он должен перечислить определенную сумму при предоставлении ему предусмотренных в гарантии документов. Единственная возможность - взять "тайм-аут" на 7 дней, чтобы удостовериться, что действительно имеются все основания для исполнения обязательства (см. п. 2 ст. 376 ГК РФ). Если требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии, он может отказать бенефициару исполнить обязательство (см. п. 1 ст. 376 ГК РФ).

Форма и реквизиты независимой гарантии (ст. 368)

Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434: «договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами»), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

В независимой гарантии должны быть указаны:

• дата выдачи;

• принципал;

• бенефициар;

• гарант;

• основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;

• денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;

• срок действия гарантии;

• обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события.

Прекращение обязательства из независимой гарантии.

ГК РФ Статья 378. Прекращение независимой гарантии 1. Обязательство гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии прекращается: 1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана независимая гарантия; 2) окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана; 3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии; 4) по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства. 2. Независимой гарантией или соглашением гаранта с бенефициаром может быть предусмотрено, что для прекращения обязательства гаранта перед бенефициаром необходимо возвратить гаранту выданную им гарантию. Прекращение обязательства гаранта по основаниям, указанным в подпунктах 1 и 2 пункта 1 настоящей статьи, не зависит от того, возвращена ли ему независимая гарантия. 3. Гарант, которому стало известно о прекращении независимой гарантии по основаниям, предусмотренным настоящей статьей, должен уведомить об этом принципала без промедления.

"Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 05.06.2019)	Банкротство лица, выдавшего независимую гарантию, которое наступило в период действия гарантии, не является основанием для прекращения обязательств из гарантии, но свидетельствует о снижении обеспечительной функции гарантии и может являться основанием для перерасчета согласованной ранее платы за выдачу гарантии.
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 10.04.2018 N Ф05-1254/2018 по делу N А40-425/2017	Гарантия не прекращается из-за досрочного расторжения госконтракта, даже если стороны договорились об этом