32. Пробелы в праве и способы их восполнения.

Пробел в законодательстве – это отсутствие конкретной юридической нормы, необходимой для регламентации отношения, входящего в сферу правового регулирования.

Пробелы возникают в основном вследствие двух причин: во-первых, в результате появления новых общественных отношений, которые в момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем; во-вторых, из-за упущений при разработке закона, иного нормативного акта.

Пробел в законодательстве устанавливается судом или иным органом при наличии двух условий: во-первых, спорное отношение входит в сферу правового регулирования; во-вторых, в законодательстве отсутствует конкретная юридическая норма, регулирующая данное отношение.

Пробелы в законодательстве затрудняют процесс правового регулирования общественных отношений, правоприменительную деятельность компетентных органов и должностных лиц. Пробелы могут быть ликвидированы лишь в результате совершенствования законодательства с включением в него новых юридических норм.

Специальные приемы: аналогия закона и аналогия права.

1. Аналогия закона – это применение к не урегулированному в конкретной норме спорному отношению нормы права, регулирующей сходные отношения. Необходимость применения данного приема заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. Поэтому если нет нормы, прямо предусматривающей спорный случай, то надо отыскать норму, регулирующую сходные со спорным отношения. Правило найденной нормы и используется в качестве правового основания при применении решения по делу.

2. Аналогия права – это применение к не урегулированному в конкретной норме спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, общих начал и смысла законодательства.

Общие начала и смысл законодательства есть не что иное, как принципы права (общеправовые и отраслевые). При аналогии права принципы выполняют непосредственно регулирующую функцию и выступают единственным нормативно-правовым основанием правоприменительного решения. Необходимо также иметь в виду, что можно руководствоваться лишь такими принципами, которые закреплены в законе.

Использование в правоприменительной деятельности аналогии закона и аналогии права имеет некоторые ограничения. Применение права по аналогии не допускается при определении мер уголовной или административной ответственности.

33. Понятие и природа юридического толкования. Способы (приемы) толкования правовых актов.

Толкование права – это интеллектуально-волевая деятельность субъектов права по выяснению подлинного содержания правовых актов в целях их реализации и совершенствования.

Эта деятельность складывается из двух компонентов: уяснения (сложный процесс абстрактного познания, в ходе которого человек рассуждает, сопоставляет различные суждения, из одних мыслей выводит другие) тех или иных содержательных элементов правового акта и их разъяснения (субъект внешне выражает свое понимание содержания акта, в той или иной форме его фиксирует, толкование и проявляет себя в качестве специальной юридической деятельности).

Способы толкования – это относительно обособленные совокупности приемов, позволяющие раскрыть подлинное содержание правовых актов.

1. Языковой (грамматический) способ. Так как правила поведения выражаются на соответствующем (например, русском) литературном языке, интерпретатор не может обойтись без знания этого языка и его норм (норм синтаксиса, морфологии, устоявшихся правил смысла и т. д.), без различных словарей, в которых содержится разъяснение значений слов и терминов. Своеобразной квинтэссенцией языкового (грамматического) способа является применяемое в международном праве «золотое правило толкования»: словам и выражениям закона следует придавать то значение, которое они имеют в соответствующем литературном языке, если нет оснований для иной их интерпретации.

2. Логический и специально-юридический способы можно рассматривать вместе, так как речь идет об отдельной и очень значимой стадии толкования. Специальные юридические познания (о применяемых в данной сфере правового регулирования терминах и юридических конструкциях, логической организации элементов правовой нормы данного типа, а также значимых для законодателя в данном случае правилах юридической техники и др.) сразу выводят интерпретатора в направлении конечного результата и в значительной степени обеспечивают правильное применение нормативных требований закона. Помимо этого, интерпретатор, не может обойтись без знаний об отраслевой структуре права (например, для принятия обоснованного решения о возможности использования легальной дефиниции, содержащейся в другом законе), без знаний о применяемом законодателем в данной сфере разрешительном или общедозволительном типе правового регулирования, ведь речь идет о глубинных структурных и функциональных связях внутри системы права. В качестве примера слаженного «сотрудничества» логического и специально-юридического способов как раз можно рассматривать приведенный выше анализ охранительной нормы.

3. Систематический способ предполагает использование знаний о системных связях, существующих между нормативными предписаниями. Использование приемов данного способа, с одной стороны, может дать ответы на вопросы, возникшие в ходе первого «текстуального» этапа толкования и не разрешенные языковым (грамматическим) способом, например, для выявления полного содержания предписаний, имеющих в своем тексте отсылки. С другой стороны, эти знания пригодятся интерпретатору в ходе поиска ответов на вопросы, возникшие на этапе специально-юридического анализа. Например, выявление применяемой законодателем юридической конструкции дает лишь правильное «направление» для поиска, а вот ответы на остальные, «частные» вопросы даются в результате нахождения недостающей информации в нормах, связанных с интерпретируемой. Систематический способ дает интерпретатору средства для сравнения взаимосвязанных норм, конструирования норм и нахождения аргументов в ходе доказывания или опровержения тезисов.

4. Функциональный и исторический способы предполагают использование знаний о факторах и обстоятельствах, в условиях которых нормы права принимаются и реализуются (функционируют). Нормы права реализуются, «живут» в действиях, в конкретных поступках людей, находящихся в определенной социальной атмосфере. Более того, нормы принимаются законодателем, находящимся в определенной политической и социальной атмосфере. Поэтому интерпретатор, сталкиваясь, например, с оценочным термином, вынужден выходить за «пределы» закона, анализировать складывающуюся конкретную ситуацию и искать в окружающих социальных условиях образцы и стандарты человеческого поведения, чтобы выявить необходимые ему критерии оценки этой ситуации.