23. Основания, виды и процессуальный порядок производства обыска и выемки.

Обыск — это следственное действие, состоящее в принудительном обследовании помещений, жилища, участков местности или отдельных граждан с целью отыскания и изъятия орудий, оборудования или иных средств совершения преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела, а также для обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Основанием для производства обыска является совокупность сведений, позволяющих предположить, что разыскиваемые объекты могут находиться в каком-либо месте или у какого-либо лица.

Обыск предполагает производство активных поисковых действий для отыскания этих объектов, он сопряжен с существенным вторжением в сферу частной жизни человека, ограничением его права на неприкосновенность жилища. Поэтому обыск производится только на основании мотивированного постановления следователя или суда (в зависимости от обследуемого объекта).

Виды обыска. Исходя из смысла закона, можно выделить следующие виды обыска: обыск в жилище, обыск в иных помещениях, обыск участков местности, личный обыск. Обыск в жилище, независимо от согласия или возражения проживающих в нем граждан, может производиться только на основании судебного решения (ст. 25 Конституции РФ, ч. 3 ст. 182 УПК). Исключение сделано лишь для случаев, когда производство обыска в жилище не терпит отлагательства, например, существует реальное опасение, что искомый объект может быть утрачен или поврежден, разыскиваемое лицо может скрыться и т.п. В таких случаях обыск может быть произведен на основании постановления следователя без получения судебного решения. Однако судья в дальнейшем проверяет законность и обоснованность подобного обыска. Признание его незаконным влечет за собой утрату полученных доказательств (ч. 5 ст. 165 УПК). Обыск в иных помещениях, находящихся в ведении предприятий или организаций, проводится, по общему правилу, на основании постановления следователя. Судебное решение требуется лишь для обыска в служебном помещении адвоката или адвокатского образования229, а также — в банках и иных кредитных организациях (если искомыми объектами являются предметы и документы, содержащие информацию о вкладах и счетах)230. Обыск участков местности не требует принятия судебного решения. Он предполагает принудительное обследование приусадебных, дачных или иных участков, которые находятся в собственности или пользовании определенных лиц. Если участок местности не находится в чьем-либо правомерном владении, его обследование проводится в рамках осмотра. Личный обыск — это принудительное обследование тела и одежды подозреваемого или обвиняемого в целях обнаружения и изъятия предметов и документов, относящихся к делу. Он проводится по правилам ч. 3 ст. 182 УПК РФ, т.е. на основании судебного решения. Решение суда не требуется лишь для производства личного обыска при задержании лица, при заключении лица под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, присутствующее при обыске в помещении или ином месте, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для дела (ч. 2 ст. 184 УПК). Личный обыск осуществляется только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых и специалистов того же пола.

Процессуальный порядок производства обыска. Обыск (в том числе и личный обыск) производится с обязательным участием понятых. Без привлечения понятых обыск возможен только в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также — когда это связано с опасностью для жизни и здоровья людей. В этих случаях применяются технические средства фиксации хода и результатов следственного действия или делается запись в протоколе о невозможности их применения.

Обязательным участником обыска является лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. Кроме того, при обыске вправе присутствовать защитник или адвокат этого лица (ч. 11 ст. 182 УПК). Следователь может привлечь к участию в обыске и других лиц.

Начинается процедура обыска с того, что следователь предъявляет обыскиваемому либо собственное постановление, либо судебное решение о производстве обыска. Затем предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности. В случае добровольной выдачи следователь может не производить обыск, если у него нет оснований опасаться, что выдано не все (ч. 5 ст. 182 УПК). Если же предметы, документы или ценности добровольно не выданы, следователь приступает к их поиску. При этом он вправе вскрывать любые помещения, если владелец отказывается их открыть, но должен по возможности избегать повреждения имущества.

Следователь вправе запретить присутствующим лицам покидать то место, где производится обыск, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания следственного действия. Тем самым пресекаются утечка информации и попытки скрыть или уничтожить подлежащие изъятию объекты. В ходе обыска могут быть выявлены обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого проводится данное следственное действие, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц. Следователь, руководствуясь конституционным принципом неприкосновенности частной жизни (ст. 23 Конституции РФ), обязан принять меры к тому, чтобы эти обстоятельства не были оглашены (ч. 7 ст. 182 УПК). С этой целью он должен предупредить всех участников обыска о неразглашении ставших им известными сведений и взять у них подписку с предупреждением об уголовной ответственности за разглашение данных предварительного расследования по ст. 310 УК РФ. Все изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим участникам обыска. При необходимости эти предметы и документы упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц. Предметы и документы, изъятые из оборота, изымаются вне зависимости от того, относятся ли они к делу. Особый порядок изъятия предусмотрен для электронных носителей информации (ч. 9.1 ст. 182 УПК). Они изымаются с обязательным участием специалиста. Специалист в присутствии понятых осуществляет копирование с них информации на другие электронные носители, предоставленные владельцем изымаемых электронных носителей или обладателем содержащейся на них информации, по ходатайству этих лиц. Копирование информации не допускается, если это может воспрепятствовать расследованию либо повлечь за собой утрату или изменение информации. Протокол обыска составляется в соответствии со ст.ст. 166 и 167 УПК РФ. В нем должно быть отражено, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены искомые объекты, выданы ли они добровольно или изъяты принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности не просто перечисляются в протоколе — точно указывается их количество, мера, вес, индивидуальные признаки и, по возможности, стоимость. Это необходимо, чтобы исключить возможные в дальнейшем заявления обыскиваемых лиц о подмене изъятых у них вещей. В протоколе фиксируются все попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию объекты, а также принятые следователем в связи с этим меры. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого производился обыск, или совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации — копия вручается под расписку представителю ее администрации (ч. 15 ст. 182 УПК). 2. Выемка — это следственное действие, состоящее в принудительном изъятии определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, если точно известно, где и у кого они находятся. По общему правилу, выемка производится на основании мотивированного постановления следователя, но в некоторых случаях ее производство требует судебного решения. Так, судебное решение необходимо для производства выемки в жилище граждан (п. 5 ч. 2 ст. 29 УПК); для выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях (п. 7 ч. 2 ст. 29, ч. 3 ст. 183 УПК). Процедура выемки во многом совпадает с процедурой обыска (ч. 2 ст. 183 УПК). Следователь знакомит лицо с соответствующим постановлением и предлагает ему выдать подлежащие изъятию предметы и документы добровольно, в случае отказа производит выемку принудительно. При этом он вправе вскрывать запертые помещения и хранилища, в том числе ящики столов, шкафы, сейфы. Однако выемка не предполагает поисковых действий, поскольку сведения о виде и местонахождении предметов и документов заранее достоверно известны. Кроме того, в отличие от обыска, понятые не являются обязательными участниками выемки. Решение вопроса о понятых оставлено на усмотрение следователя (ч. 1.1 ст. 170 УПК). Исключение составляет лишь выемка электронных носителей информации. Она проводится с участием не менее двух понятых (ч. 1 ст. 170 УПК). Изъятие электронных носителей информации происходит в том же порядке, что при обыске (ч. 3.1 ст. 183 УПК).

Задача 23

23. По делу Романова, обвинявшегося в разбойном нападении, была вызвана на допрос в качестве свидетеля его двоюродная сестра Кретова. Следователь рассчитывал получить от нее сведения, необходимые для опровержения алиби Романова. Но она заявила, что не будет давать никаких показаний, которые могли бы быть использованы против ее ни в чем не виновного родственника.

Как должен поступить следователь?

Решение: (ст.56 ч.4 п.1, п.4 ст.5 – Казаков)

П.4 ст. 5 УПК: 4) близкие родственники - супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки;

В отношении двоюродного брата она обязана давать показания.

Следователь должен предупредить за отказ и дачу ложных показаний свидетеля.

Ст. 56 : 6. Свидетель не вправе:

1) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд;

2) давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний;

3) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 настоящего Кодекса.

7. В случае уклонения от явки без уважительных причин свидетель может быть подвергнут приводу.

8. За дачу заведомо ложных показаний либо отказ от дачи показаний свидетель несет ответственность в соответствии со статьями 307 и 308 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Билет № 24