46. 46. Участие прокурора в рассмотрении судом ходатайства следователя о производстве следственных действий.

Участие прокурора в рассмотрении судом ходатайств следователя о производстве следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав и свобод личности, прокурор обязан обеспечить надлежащий прокурорский надзор за неукоснительным соблюдением органами предварительного расследования требований уголовно – процессуального закона, не допуская необоснованного ограничения прав и свобод граждан, добиваясь во всех случаях нарушения этих прав восстановления законности.

Перечисленные в ч.2 ст. 29 УПК РФ следственные действия применяются и производятся исключительно на основании судебного решения, поэтому полномочия прокурора по надзору за законностью их применения и соблюдением указанных прав отличаются от ранее рассмотренных.

Рассматривая участие прокурора в решении вопроса о производстве следственных действий как способ надзора за законностью ограничения прав и свобод участников уголовного судопроизводства, назовем конкретные методы осуществления надзора с учетом формы предварительного расследования.

По делам расследуемым в форме предварительного следствия прокурор реализует свои надзорные полномочия путем изучения направленного в суд ходатайства и прилагаемых к нему материалам, ознакомления с материалами находящегося в производстве следователя уголовного дела, участия в судебном заседании и дачи заключения по существу заявленного следователем ходатайства.

По делам, расследуемым в форме дознания, прокурор осуществляет надзор за законностью применения меры такими способами, как дача согласия или отказ в согласии на обращение с ходатайством в суд, и обоснование этого ходатайства. В случае согласия, в суде.

Участвуя в судебном заседании, прокурор вправе заявлять отводы и ходатайства, представлять доказательства, участвовать в исследованиях всех представленных суду материалов, высказывать свое мнение по всем возникающим и подлежащим обсуждению вопросам. Прокурор вправе также обжаловать принятое судом решение, приносить свои возражения на жалобы, поданные стороной защиты или потерпевшим.

Прокурору, участвующему в судебном заседании, предлагается в каждом случае составлять письменное заключение об обоснованности заявленного ходатайства для приобщения к рассмотренным судом материалам и надзорному производству. Вывод об отсутствии оснований для поддержания ходатайства прокурору, участвующему в судебном заседании, рекомендуется согласовывать с руководителем прокуратуры.

Участие прокурора в судебном заседании по рассмотрению ходатайства о разрешении на проведение следственных действий должно быть обязательным. Принимая участие в судебном заседании по рассмотрению ходатайства о проведении следственного действия, ограничивающего конституционные права и свободы личности, прокурор должен принимать меры для выяснения того, есть ли для этого достаточные основания и нет ли иной возможности получить искомые доказательства.

Закон не обязывает следователя, дознавателя производить обыск, выемку в жилище, прослушивание переговоров по каждому уголовному делу. Он оставляет решение этих вопросов на усмотрение должностного лица, но это усмотрение должно быть основано на конкретных обстоятельствах, установленных материалами дела. Мнение прокурора о возможности проведения следственного действия, связанного с ограничением конституционных прав личности, должно быть обоснованным и мотивированным.

Процедура рассмотрения ходатайства о разрешении на производство следственных действий, предусмотренная ст. 165 УПК РФ, позволяющая суду рассматривать ходатайства органов уголовного преследования не только в отсутствие заинтересованного лица, но и без следователя, дознавателя и (или) прокурора (в соответствии со ст. 165 УПК РФ прокурор, как и следователь, вправе участвовать в судебном заседании), не только не способствуют эффективному судебному контролю за соблюдением конституционных прав и свобод личности, но выводит решения следователей также из-под прокурорского надзора. Прокурор, с которым следователь не согласовывал своего ходатайства, может не узнать ни о поданном ходатайстве, ни о состоявшемся судебном решении, ни о проведенном следственном действии, ограничивающем конституционные права и свободы личности. Между тем, даже лишенный полномочий санкционировать обращение следователя к суду с ходатайством о таком следственном действии, прокурор не освобожден от обязанности осуществлять надзор за законностью ограничения конституционных прав и свобод личности. В связи с этим, несмотря на отсутствие прямого указания закона он, по нашему мнению, обязан участвовать в судебном заседании при рассмотрении ходатайства следователя о производстве следственных действий и давать свое заключение о соответствии постановления следователя требованиям законности, обоснованности и мотивированности. Кроме того, полагаем обязательным направление прокурору копии ходатайства следователя одновременно с направлением его в суд, чтобы у прокурора была возможность не только принять участие в решении этого вопроса, но и подготовиться к судебному заседанию. Отсутствие в УПК РФ указания на обязанность извещения прокурора о поступившем в суд ходатайстве фактически лишает прокурора права участвовать в его рассмотрении.

При проведении следственного действия без судебного решения в случае, не терпящем отлагательства (ч.5 ст. 165 УПК РФ), предварительный надзор прокурора и контроль суда за обоснованностью этого действия заменяется последующим. Следственное действие (осмотр жилища, обыск, выемка в жилище, личный обыск, выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное в ст. 104.1 УК РФ, в условиях, не терпящих отлагательства, производятся на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этой ситуации следователь обязан в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомить судью и прокурора о его производстве и приложить к уведомлению копии постановления о производстве следственного действия и протокола для проверки законности его производства. Судья проверяет законность и обоснованность следственного действия в 24-х часовой срок с момента получения уведомления в судебном заседании. Роль прокурора в проверке законности произведенного следственного действия в ст. 165 УПК РФ не определена.

Тем не менее прокурор вправе и обязан требовать от органа расследования своевременного направления ему уведомления о произведенных без судебного решения осмотре жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, обыске и выемке в жилище, наложении ареста на имущество, указанное в ч. 1 ст. 104.1 УК РФ, а также материалов по результатам их производства для правовой оценки. Изучая эти документы, ему следует критически оценивать обоснованность проведения следственного действия без судебного решения, так как неотложность его проведения достаточно часто отсутствует или создается искусственно.

Поскольку следственное действие уже произведено и сохранение решения о его проведении в тайне утратило свою актуальность, судебное заседание по проверке законности этого следственного действия должно проводиться с обязательным предварительным уведомлением и участием всех заинтересованных лиц, включая следователя (дознавателя), прокурора и лица, права которого были ограничены, т. е. в состязательной форме. Мнение прокурора в данном судебном заседании должно быть основано на требованиях закона, а также он обязан принимать меры к обеспечению прав всех заинтересованных лиц, в том числе, при их неявке в судебное заседание.