книги2 / монография 34
.pdfсовместной деятельности по ее учреждению и условия передачи ими коллегии адвокатов своего имущества.
Устав должен содержать следующие сведения:
1)наименование коллегии адвокатов;
2)место нахождения коллегии адвокатов;
3)предмет и цели деятельности коллегии адвокатов;
3.1) порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов и выхода учредителей (членов) из ее состава;
4)источники образования имущества коллегии адвокатов и направления его использования (в том числе наличие или отсутствие неделимого фонда и направления его использования);
5)порядок управления коллегией адвокатов;
6)сведения о филиалах коллегии адвокатов;
7)порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов,
атакже порядок распределения имущества, оставшегося после ее ликвидации;
8)порядок внесения в устав изменений и дополнений;
9)иные положения.
Требования устава обязательны для исполнения самой коллегией адвокатов и ее учредителями (членами).
Об учреждении, о реорганизации или о ликвидации коллегии адвокатов ее учредители направляют заказным письмом в совет адвокатской палаты уведомление. В уведомлении об учреждении или о реорганизации коллегии адвокатов должны содержаться сведения об адвокатах, осуществляющих в коллегии адвокатов адвокатскую деятельность, о месте нахождения коллегии адвокатов, о порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов.
Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее государственной регистрации.
Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов.
Коллегия адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории Российской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством иностранного государства.
181
О создании или закрытии филиала коллегия адвокатов направляет заказным письмом уведомление в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов, а также в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал коллегии адвокатов. В уведомлении о создании филиала коллегии адвокатов должны содержаться сведения об адвокатах, осуществляющих в филиале коллегии адвокатов адвокатскую деятельность, о месте нахождения коллегии адвокатов и ее филиала, о порядке осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов, ее филиалом. К уведомлению должны быть приложены нотариально заверенные копии решения о создании филиала коллегии адвокатов и положения о филиале.
Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал.
Сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональный реестр субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал.
Сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, созданном на территории иностранного государства, вносятся в региональный реестр субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов.
Имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, принадлежит ей на праве собственности.
Члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов.
Коллегия адвокатов обязана уведомлять адвокатскую палату об изменениях состава адвокатов – членов коллегии адвокатов.
Соглашения об оказании юридической помощи в коллегии адвокатов заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации коллегии адвокатов.
Коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро.
182
Два и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро. Уставом адвокатского бюро может быть предусмотрено об-
разование постоянно действующего коллегиального органа бюро, контролирующего деятельность исполнительных органов бюро и выполняющего иные функции, возложенные на него уставом.
Адвокаты до учреждения адвокатского бюро заключают между собой партнерский договор, определяющий порядок и условия соединения усилий для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Все адвокаты, заключившие партнерский договор и присоединившиеся к нему впоследствии, являются участниками адвокатского бюро (партнерами).
Партнерский договор не представляется для государственной регистрации адвокатского бюро.
В партнерском договоре указываются:
1)срок действия партнерского договора;
2)порядок принятия партнерами решений;
3)компетенция и порядок принятия решений общего собрания партнеров как высшего органа адвокатского бюро. При этом партнерским договором может быть определено равное либо различное количество голосов, принадлежащих каждому из партнеров при принятии решений общим собранием партнеров;
4)порядок формирования, состав, компетенция и порядок принятия решений иных органов адвокатского бюро;
5)порядок избрания управляющего партнера и его компетенция;
6)порядок приема в состав партнеров, приостановления участия в адвокатском бюро и исключения из числа партнеров;
7)порядок распределения вознаграждения, полученного партнерами в связи с оказанием ими юридической помощи, размер которого может быть установлен в твердой сумме либо определен в соответствии с условиями, предусмотренными партнерским договором;
8)иные условия.
Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограниче-
183
ния компетенции партнера в отношении заключения соглашений с доверителями и иных сделок с третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.
Партнерский договор прекращается по следующим основаниям:
1)истечение срока действия партнерского договора;
2)прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;
3)расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;
4)отказ одного из партнеров от дальнейшего участия в партнерском договоре, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;
5)смерть одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;
6)объявление одного из партнеров недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;
7)признание одного из партнеров несостоятельным (банкротом), если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.
С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц.
При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь.
Адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.
Адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую органи-
184
зацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов.
После прекращения партнерского договора адвокаты вправе заключить новый партнерский договор. Если новый партнерский договор не заключен в течение месяца со дня прекращения действия прежнего партнерского договора, то адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидации. С момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи.
В случае если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью, адвокатская палата по представлению органа исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации учреждает юридиче-
скую консультацию.
Юридическая консультация является некоммерческой организацией.
Представление органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации о создании юридической консультации должно включать в себя сведения:
1)о судебном районе, в котором требуется создать юридическую консультацию;
2)о числе судей в данном судебном районе;
3)о необходимом в данном судебном районе числе адвока-
тов;
4)о материально-техническом и финансовом обеспечении деятельности юридической консультации, в том числе о предоставляемом юридической консультации помещении, об органи- зационно-технических средствах, передаваемых юридической консультации, а также об источниках финансирования и о размере средств, выделяемых на оплату труда адвокатов, направляемых для работы в юридической консультации.
После согласования с органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации соответствующих условий совет адвокатской палаты принимает решение об учреждении юридической консультации, утверждает кандидатуры адвокатов, направляемых для работы в юридической консультации, и направ-
185
ляет заказным письмом уведомление об учреждении юридической консультации в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации.
Совет адвокатской палаты утверждает порядок, в соответствии с которым адвокаты направляются для работы в юридических консультациях. При этом советом адвокатской палаты может быть предусмотрена выплата адвокатам, осуществляющим профессиональную деятельность в юридических консультациях, дополнительного вознаграждения за счет средств адвокатской палаты.
6. Корпоративные объединения.
Вспециальной литературе нередко разные механизмы интеграции бизнеса, организованные на основании участия или членства, называют корпоративными объединениями.
Вчастности, В. Н. Петухов предлагает употребить категорию «корпорация» касательно «сложных хозяйственных структур, организованных по иерархическому принципу (таким, как хол-
динги, финансово-промышленные группы и пр.) и основанным преимущественно на акционерной собственности»98. Н. Н. Пахомова дифференцирует термины «корпорация» и «корпоративное объединение». К корпоративным объединениям она причисляет широкий круг субъектов, основанных на соглашениях о совместной деятельности (включая договорные и финансовопромышленные группы), отношения общей долевой собственности, простые товарищества, хозяйственные товарищества, общества, кооперативы. Корпорациями она признает финансо- во-промышленные группы и юридические лица (хозяйственные
товарищества, общества, кооперативы), т. е. те корпоративные объединения, которые подлежат государственной регистрации99.
Однако согласимся здесь с мнением И. С. Шиткиной, что для обозначения разнообразных форм интеграции, кооперирования, экономической взаимосвязи и взаимозависимости коммерческих организаций в отечественной предпринимательской практике применять доктринальное понятие «объединение», а для отли-
98Петухов В. Н. Некоторые вопросы административно-финансового регулирования организации и деятельности корпораций в России // Право и экономика. 2000. № 4. С. 1.
99Пахомова Н. Н. Социальное значение корпораций // Законодательство. 2004. № 11. С. 71.
186
чия этих форм объединений от иных коллективных образований именовать их предпринимательскими объединениями, т. к. целью их создания является осуществление деятельности, нацеленной на систематическое извлечение прибыли. Предпринимательским объединением является не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов – организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности для достижения согласованных целей; может быть создано как на добровольной (договорной)
основе, так и в результате экономического контроля одного(-их) участника(-ов) над другими100.
Таким образом, по способу организации – совместное участие или членство – предпринимательские объединения являются объединениями, созданными по корпоративному принципу (типу). Корпоративное объединение выступает разновидностью предпринимательского объединения и представляет собой совокупность экономически взаимосвязанных юридических лиц, организованных по принципу участия (членства), реализующих согласованную предпринимательскую деятельность. Соответственно, в отличие от корпорации, корпоративное объединение юридическим лицом не является, оно представляет собой форму интеграции юридических лиц.
Классификация корпоративных объединений
Данная классификация может быть проведена по ряду критериев. Например, с точки зрения организационных форм следует выделить холдинги, объединения предпринимателей, основанные на договоре простого товарищества.
По критерию экономического содержания, основанного на цели создания объединения, принципах централизации отдельных производственно-хозяйственных, коммерческих функций, распределении полномочий между участниками объединения, выделяют концерны, конгломераты, консорциумы, картели, синдикаты, пулы и т. д.
100 Корпоративное право: учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция» и специальности «Юриспруденция» / [Е. Г. Афанасьева и др.]; отв. ред. И. С. Шиткина. Москва: Волтерс Клувер, 2008. С. 64–65.
187
Холдинги
Самой распространенной формой корпоративных объединений в современной России являются холдинги. Холдинги выступают действенной формой организации предпринимательской деятельности, т. к. они дают возможность сочетать гибкость и мобильность небольших формально самостоятельных организаций и масштаб деятельности крупных корпораций. Целостность холдинга обеспечивается управлением входящими
внего участниками.
Вмировой практике под холдингом или холдинговой компанией традиционно понимают особый тип компании, которая создается для владения контрольными пакетами акций других компаний с целью контроля и управления их деятельностью. Классическое определение холдинговых компаний дали американские ученые-экономисты Г. Гутман и Г. Дугалл: «В наиболее общепринятом определении этого термина холдинговая компания – это корпорация, которая владеет пакетом акций другой
корпорации, дающим право голоса, достаточным для того, чтобы иметь над нею деловой контроль»101.
Вроссийском законодательстве понятие «холдинговая компания» впервые было применено в Законе РФ от 3 июля 1991 г.
№ 1531-1 «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации»102. В соответствии с п. 2 ст. 4 и п. 2 ст. 5 Закона Государственный комитет по управлению государственным имуществом и комитеты по управлению имуществом субъектов РФ были призваны содействовать созданию холдинговых компаний.
Вдальнейшем определение холдинговой компании было дано в Указе Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах
по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий»103, утвердившем Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. В силу Положения холдинговая компания рассматривается как предприятие независимо от его организационно-правовой фор-
101Цит. по: Мотылев В. Е. Финансовый капитал и его организационные формы. М.: Соцэкгиз, 1959. С. 32
102Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 27. Ст. 927.
103Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 21. Ст. 1731.
188
мы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий (п. 1). Конечно, указанное определение безнадежно устарело и представляет интерес скорее для исследования в сравнительно-историческом аспекте, чем для понимания существа современных российских холдингов.
В современном законодательстве на уровне федеральных законов холдинги упоминаются в п. 3 ст. 64 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»104, в силу которого органы управления должника не имеют право принимать решения об участии в объединениях коммерческих организаций, в частности в холдинговых компаниях.
Наиболее урегулированным в отечественном законодательстве оказался банковский холдинг. В ст. 4 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» банковский холдинг признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией, а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций – участников банковского холдинга, при условии, что доля банковской деятельности, определенная на основе методики Банка России105, в деятельности банковского холдинга составляет не менее 40 %. Доля банковской деятельности в деятельности банковского холдинга определяется как отношение величины активов и (или) доходов кредитных организаций – участников банковского холдинга, определенной на основе методики, установленной Банком России, и совокупной величины активов и (или) доходов банковского холдинга, определенной с учетом активов и (или) доходов на основании бухгалтерской (финансовой) отчетности данных юридических лиц.
104СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.
105Указание Банка России от 27 ноября 2017 г. № 4618-У «О методике определения доли банковской деятельности в деятельности банковского холдинга» // Вестник Банка России. 2018. № 18.
189
Контроль106 и значительное влияние107 для определения участников банковской группы (банковского холдинга) и составления отчетности определяются в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности, признанными на территории Российской Федерации.
Головная организация банковского холдинга для организации управления деятельностью участников банковского холдинга и контроля за указанной деятельностью вправе создать управляющую компанию банковского холдинга и возложить на нее исполнение обязанностей, которые возлагаются на головную организацию банковского холдинга. Управляющей компанией банковского холдинга признается хозяйственное общество, основной деятельностью которого являются организация управления деятельностью участников банковского холдинга и контроль за указанной деятельностью. Головная организация банковского холдинга обязана иметь возможность определять решения управляющей компании банковского холдинга по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе касающимся ее реорганизации и ликвидации. Управляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью, а также осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.
Головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга уведомляют Банк России об образовании банковской группы, банковского холдинга, о создании управляющей компании банковского холдинга и пре-
106Международный стандарт финансовой отчетности (IFRS) 10 «Консолидированная финансовая отчетность» (введен в действие на территории Российской Федерации Приказом Минфина России от 28.12.2015 № 217н). Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
107Международный стандарт финансовой отчетности (IAS) 28 «Инвестиции в ассоциированные организации и совместные предприятия» (введен в действие на территории Российской Федерации приказом Минфина России от 28.12.2015 № 217н). Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
190