книги2 / монография 34
.pdfюридических лиц также возникают новые субъекты права, но они являются правопреемниками участвующих в реорганизации обществ.
По общему правилу учредителями юридического лица могут быть любые субъекты гражданского права, обладающие необходимыми для этого правоспособностью и дееспособностью: граждане, юридические лица, а также публично-правовые образования (если такая возможность предусмотрена федеральным законом). Уточним, что действующее российское законодательство не дает определения термина «учредитель», хотя закрепляет его права и обязанности по созданию юридического лица.
Закон может ограничивать состав учредителей разных видов юридических лиц. Например, в ст. 66 ГК РФ существует запрет на участие в хозяйственных обществах государственных органов и органов местного самоуправления, кроме случаев, когда иное предусмотрено законом. Такой запрет не исключает возможности выступать в качестве учредителей хозяйственных обществ непосредственно Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований. В данной статье также устанавливается, что учреждения, финансируемые собственниками, могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника.
Решения по основным вопросам, опосредующим процесс учреждения юридического лица, принимаются на учредительном собрании. Учредительное собрание – это совместное заседание учредителей по вопросу создания юридического лица путем его учреждения.
Обратим внимание на тот факт, что на учредительном собрании учредителями принимаются решения по нескольким вопросам:
–учреждение юридического лица;
–утверждение устава;
–утверждение денежной оценки ценных бумаг, иных вещей, имущественных или иных прав, имеющих денежную оценку, и вносимых учредителями в оплату акций, долей участия;
–избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества;
–утверждение аудитора общества.
Например, условия, на которых создается акционерное общество, определяются на основании единогласного решения учре-
201
дителей, кроме решения об избрании органов управления, ревизионной комиссии общества, если уставом общества не предусмотрено ее отсутствие, утверждение регистратора общества, а также назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора, привлекаемых для проведения аудита годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, осуществляется учредителями большинством в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции (п. 4 ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Решение об утверждении устава общества с ограниченной ответственностью, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учредительными документами общества (п. 1 ст. 11).
Законодательство устанавливает специальные требования к содержанию решения учредителя о создании юридического лица. Так, в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управления, ревизионной комиссии общества, если уставом общества не предусмотрено ее отсутствие, утверждения регистратора общества и условий договора с ним. Договор с регистратором общества заключается всеми учредителями общества или от имени всех его учредителей лицом, которое определено в договоре о создании общества или в решении о его учреждении. По обязательствам из указанного договора, возникшим до государственной регистрации общества, все его учредители несут солидарную ответственность. После государственной регистрации общества стороной такого договора становится указанное общество (п. 2 ст. 9).
Соответственно, существенными положениями решения являются:
–принятие учредителями решения о создании юридического лица с указанием его организационно-правовой формы и наименования;
–утверждение устава юридического лица;
202
–избрание органов управления и контроля;
–размер уставного капитала общества;
–утверждение денежной оценки вкладов, вносимых учредителями в уставный капитал в неденежной форме.
Кроме того, перечень обязательных положений решения об учреждении общества может быть расширен специальными законами.
В соответствии со ст. 12 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» решение о создании юридического лица представляется в регистрирующий орган в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с российским законодательством. Решение одного учредителя на практике обычно оформляется в виде решения, а решение двух и более учредителей – в виде протокола учредительного собрания.
В случае если количество учредителей хозяйственного общества два или более, между ними заключается договор о совместной деятельности по созданию акционерного общества (п. 5 ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
По своей правовой природе договор о создании акционерного общества является разновидностью договора простого товарищества или о совместной деятельности, и к нему применимы общие нормы гражданского законодательства о договорных обязательствах, в том числе о недействительности сделок (п. 1
ст. 1041 ГК РФ).
Особенность договора о создании общества состоит в том, что его стороны несут не долевую (как в обычном договоре о совместной деятельности), а солидарную ответственность по вытекающим из него обязательствам, связанным с созданием общества и возникшим до его регистрации. Между тем ответственность учредителей по таким обязательствам может быть в дальнейшем возложена на общество при условии одобрения общим собранием акционеров предпринятых учредителями действий по созданию общества (п. 3 ст. 10 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Основные характеристики создаваемого общества, порядок осуществления деятельности, конкретные права и обязанности учредителей по созданию общества представляют собой существенные условия договора о совместной деятельности по созданию общества. Например, в соответствии с п. 1 ст. 98 ГК РФ,
203
п. 5 ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах» в договоре о создании акционерного общества должны быть определены следующие условия:
–о порядке осуществления учредителями совместной деятельности по созданию общества;
–о размере уставного капитала;
–о категориях выпускаемых акций и порядок их размеще-
ния;
–о размере и порядке оплаты акций учредителями;
–права и обязанности учредителей о создании общества.
В соответствии со ст. 52 ГК РФ единственным учредительным документом для всех юридических лиц является устав. Исключение составляют только хозяйственные товарищества, учредительным документом которых является учредительный договор. Учредительный договор – это консенсуальный граж- данско-правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица. Он может заключаться только в письменной форме (простой или нотариальной) и вступает в силу, как правило, с момента заключения. Устав в отличие от учредительного договора не заключается, а утверждается учредителями. Как правило, устав подписывают не все учредители, а специально уполномоченные ими лица (например, председатель и секретарь общего собрания учредителей). Исключением является и государственная корпорация, которая действует на основании федерального закона о такой корпорации.
Содержание устава хозяйственного общества составляет его условия, которые можно разделить на обязательные и факультативные.
К числу обязательных положений устава акционерного общества относятся следующие (п. 3 ст. 11 Федерального закона «Об акционерных обществах»):
–полное и сокращенное фирменные наименования общества;
–место нахождения общества;
–количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;
–права акционеров – владельцев привилегированных акций каждого типа;
–размер уставного капитала общества;
204
–структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;
–порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;
–иные сведения.
Уставом непубличного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Указанные положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.
Устав общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом («золотая акция»).
Устав публичного общества наряду со сведениями, указанными выше, также должен содержать:
1)указание на публичный статус общества;
2)указание на наличие в структуре органов управления общества совета директоров (наблюдательного совета), его компетенцию и порядок принятия им решений.
Устав публичного общества должен содержать сведения о ревизионной комиссии в случае принятия решения о ее создании, устав непубличного общества – сведения о ревизионной комиссии либо ее отсутствии, а если ревизионная комиссия создается исключительно в случаях, предусмотренных уставом непубличного общества, – сведения об этом с указанием таких случаев.
Устав общества с ограниченной ответственностью, утвержденный учредителями (участниками) общества, должен содержать:
– полное и сокращенное фирменное наименование общества;
– сведения о месте нахождения общества;
– сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию
205
общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
–сведения о размере уставного капитала общества;
–права и обязанности участников общества;
–сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;
–сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;
–сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
–иные сведения.
Уточним, что положения, включаемые в число обязательных, могут быть или императивно предусмотрены нормами законодательства, либо предписаны законодателем к обязательному включению в устав без определения их конкретного содержания. К положениям, возможность закрепления которых в уставе отдана на усмотрение учредителей или органов управления общества, могут быть отнесены положения, устанавливающие определенное правило и вместе с тем допускающие иное регулирование в уставе. Так, в силу п. 1 ст. 34 Федерального закона «Об акционерных обществах» акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества.
Завершается создание юридического лица его государственной регистрацией.
Юридическое лицо может быть создано и путем реорганизации (ст. 57–60.2 ГК РФ). Реорганизация юридического лица – это преобразование юридического лица, при котором одно юридическое лицо (одни юридические лица) прекращает (прекращают) свое существование, а другое (другие) – появляется (появляются), и при этом происходит универсальное правопреемство.
Выделяют виды и формы реорганизации. Виды реорганизации: добровольная и принудительная; формы: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. К созданию юридического лица имеют отношение четыре формы, такая
206
форма, как присоединение, не предполагает образования нового юридического лица.
Добровольная реорганизация осуществляется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом. При этом допускается выбор любой формы реорганизации: реорганизация с одновременным сочетанием различных ее форм; реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах, если законом предусмотрена возможность преобразования юридического лица одной из таких организационно-правовых форм в юридическое лицо другой из таких форм. Ограничения реорганизации юридических лиц могут быть установлены законом.
Принудительная реорганизация осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Это возможно в случаях, установленных законом. Главным образом, это касается таких форм, как разделение или выделение (между тем для кредитных организаций, в частности, это может быть и слияние, и присоединение). При этом если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительным документом, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает в установленном законом порядке арбитражного управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию юридического лица.
Независимо от вида реорганизации (добровольная или принудительная) в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов, например Федеральной антимонопольной службы, Центрального банка РФ.
Основной юридической характеристикой реорганизации является правопреемство. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к возникшему в результате слияния юридическому лицу. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица. При разделении юридического лица его права и обязанно-
207
сти переходят к новым возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Что касается гарантий прав кредиторов реорганизуемого юридического лица, то в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации юридического лица оно обязано уведомить в письменной форме уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации или определенным решением о реорганизации. На основании такого уведомления уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридические лица находятся в процессе реорганизации.
Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в средствах массовой информации (т. е в Вестнике государственной регистрации»), в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации или определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом.
Законом может быть предусмотрена обязанность реорганизуемого юридического лица уведомить в письменной форме кредиторов о своей реорганизации.
208
Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать в судебном порядке досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения – прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом или соглашением кредитора с реорганизуемым юридическим лицом. Причем такое право не предоставляется кредитору, уже имеющему достаточное обеспечение.
Требования о досрочном исполнении обязательства или прекращении обязательства и возмещении убытков могут быть предъявлены кредиторами не позднее чем в течение тридцати дней после даты опубликования последнего уведомления о реорганизации юридического лица.
Предъявленные в указанный срок требования должны быть исполнены до завершения процедуры реорганизации, в том числе внесением долга в депозит.
Кредитор не вправе требовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, если в течение тридцати дней с даты предъявления кредитором этих требований ему будет предоставлено обеспечение, признаваемое достаточным.
Предъявление кредиторами требований не является основанием для приостановления процедуры реорганизации юридического лица.
Если кредитору, потребовавшему досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков, такое исполнение не предоставлено, убытки не возмещены и не предложено достаточное обеспечение исполнения обязательства, солидарную ответственность перед кредитором наряду с юридическими лицами, созданными в результате реорганизации, несут лица, имеющие фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц, члены их коллегиальных органов и лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица, если они своими действиями (бездействием) способствовали наступлению указанных последствий для кредитора, а при реорганизации в форме выделения солидарную ответственность перед кредито-
209
ром наряду с указанными лицами несет также реорганизованное юридическое лицо.
Предложенное кредитору обеспечение исполнения обязательств реорганизуемого юридического лица или возмещения связанных с его прекращением убытков считается достаточным, если:
1)кредитор согласился принять такое обеспечение;
2)кредитору выдана независимая безотзывная гарантия кредитной организацией, кредитоспособность которой не вызывает обоснованных сомнений, со сроком действия, не менее чем на три месяца превышающим срок исполнения обеспечиваемого обязательства, и с условием платежа по предъявлении кредитором требований к гаранту с приложением доказательств неисполнения обязательства реорганизуемого или реорганизованного юридического лица.
Если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, реорганизованное юридическое лицо и созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по такому обязательству.
Способы защиты прав при незаконной реорганизации
1. Признание недействительным решения о реорганизации юридического лица (ст. 60.1 ГК РФ).
2. Признание реорганизации корпорации несостоявшейся
(ст. 60.2 ГК РФ).
Признание недействительным решения о реорганизации юридического лица
Решение о реорганизации юридического лица может быть признано недействительным по требованию участников реорганизуемого юридического лица, а также иных лиц, не являющихся участниками юридического лица, если такое право им предоставлено законом. Указанное требование может быть предъявлено в суд не позднее чем в течение трех месяцев после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не установлен законом.
210