10. Деление права на писаное и неписаное. Обычное право.

В Институциях Юстиниана проводится различие между правом писаным (юс скриптум) и неписаным (юс нон скриптум). Писаное право – это закон и другие нормы, исходящие от органов власти и зафиксированные ими. Неписаное право – это нормы, которые складываются в самой практике. Если правила поведения людей не получают признания и защиты от гос. власти, они остаются простыми обычаями. Если обычаи признаются и защищаются государством, они становятся юридическими обычаями, составляют обычное право, а иногда признаются гос. властью, придающей им форму закона.

Формы права зависели от конкретных условий, определяющих политику государства в определенное время и в определенном месте. Формирование обычаев является результатом их неоднократного применения, где правило, если оно признано государством, превращается в норму, обязательную для применения.

Обычное право представляет собой древнейшую форму образования римского права. В течение долгого времени писаных законов вообще не было. В этом не было необходимости, можно было обойтись обычным правом. Даже законы 12 таблиц представляли собой кодификацию обычаев.

По мере укрепления и расширения государства неписаное обычное право становится неудовлетворительной формой ввиду неопределенности, медлительности образования и затруднительности регулировать отношения. Оно уступает место закону и другим формам правообразования. В императорский период обычное право слабеет еще, потому что образование единого обычного права на огромной территории немыслимо, а местное обычное право не соответствовало нейтралистским устремлениям императорской власти. Императоры вели борьбу с обычаями, устранявшими действие закона, когда говорили, что закон перестал применяться. Обычай значителен, но он не может быть сильнее закона.

В республиканский период законы проходили через народное собрание и назывались «легес». Этот источник права был на первом месте, но законов в республиканском праве издавалось не так много. Распространились эдикты судебных магистратов и деятельность юристов. Кроме законов 12 таблиц важное место имеют: «лекс поетелиа» (Пэтелиев закон) отменивший продажу в рабство; «лекс Аквилиа» (Аквилиев закон) об ответственности за уничтожение и повреждение чужих вещей.

В период принципата народные собрания не соответствовали новому строю и законы стали издаваться сенатом (сенатусконсульты). Это были распоряжения принцепсов.

Окончательное укрепление императорской власти привело к тому, что единоличное распоряжение императора стало признаваться законом.

В период абсолютной монархии императорские законы стали именоваться «легес», встречаются новые термины: «легес генералес», «санкцио прагматика».

11. Эдикты магистратов: понятие, виды, значение, общая характеристика. История развития и кодификация преторского права, вечный эдикт. Аequitas в деятельности преторов.

Магистраты – претор, правитель провинции. Эдикт – постановление римского судебного чиновника, издававшееся для римских граждан и других жителей римского государства.

Виды эдиктов:

1. Преторские (городские преторы ведали отношения между римлянами, перегринские - между перегринами и с перегринами),

2. Эдикты эдилов (низших римских магистратов). Ведали гражданской юрисдикцией по торговым делам.

Значение:

1. Достижения преторского права иногда заимствовало цивильное право и императорские конституции

2. В некоторых областях права на почве преторского эдикта сложились новые институты; некоторые институты преобразовывались благодаря преторским эдиктам

3. Претор мог придать норме цивилизованного права практическое значение или, наоборот, лишить силы то или иное положение цивильного права

История развития и кодификация преторского права:

Эдикт означает dico (говорю), первоначально был устным объявлением магистрата по вопросу, потом стал письменным. Действовал год, так как магистраты избирались на год, распространялся только на претора, издавшего его.

При Адриане юрист Сальвий Юлиан привел в порядок материалы постоянного эдикта (125—138 гг. н. э.). Была произведена кодификация преторского права, и дальнейшее развитие преторской деятельности потеряло основание. Хотя постоянный эдикт не был признан законом, он был неизменяемым, и лишь император мог делать дополнения. Эдикт в редакции Юлиана продолжал выставляться в Риме и провинциях. Эдикт состоял из двух частей, главной и дополнительной, и содержал определенное число титулов небольшого объёма с заглавиями. В главной части были изданы отдельные моменты и пункты исков, в дополнительной — типовые формуляры исков. Эдикт складывался исторически и поэтому особой системы в нём не было.

Практикой юристов был введен в обиход принцип справедливости. В области частного права принцип справедливости долго понимался юристами как стремление идти навстречу нарождавшимся требованиям морали и справедливости. В конце республики и право собственности возводили к естественной справедливости. Недопустимо, чтобы кто-нибудь путем обмана извлекал какую-либо выгоду. Противоположность обману – добрая совесть. Когда претор предписывал судье вынести решение по доброй совести, то это было лишь применением на практике принципов aequitas. Принцип широко применялся в преторском эдикте и проник во многие положения эдикта и преторского права. Комментаторы эдикта очень часто объясняли постановления преторского права принципом справедливости.