46. Источник (форма) права: понятие и классификация.

Понятие источника права представляет собой систему факторов, предопределяющих содержание права и формы его выражения.

Источник права – это то, из чего оно создается, возникает. Следовательно, источники права служат критериями правообразования, правоустановления. Поэтому в качестве источников права могут выступать не формы внешнего выражения права, а те социальные факторы и явления действительности, которые образуют основу процесса зарождения правовых норм, из чего государство черпает новые нормы права.

Под источниками права в материальном смысле понимаются материальные условия жизни общества или способ бытия людей, т. е. совокупность исторических, экономических, политических, географических, климатических, нравственных факторов, характеризующих социально-духовный мир конкретного народа и его материальную жизнь.

Источник права в идеальном смысле предполагает те философские идеи, которые легли в основу данной правовой системы.

Источник права в формальном, или юридическом, смысле означает различные способы внешнего выражения норм права. Формальные источники являются носителями информации о правилах, моделях поведения субъектов права.

В последнее время выделяется источник права в политическом смысле, под которым понимается государство как источник позитивного права. Как полагают авторы этого предложения, именно интеллектуально-волевая деятельность носителей государственной власти является связующим звеном между источниками права в материальном смысле и документальными источниками.

В настоящее время термин «источник права» чаще всего обозначает юридические источники, или источники в юридическом смысле.

Форма права показывает, как организовано право, как выражено вовне его содержание. Под формой права понимается официальное закрепление содержания норм права в целях придания конкретным явлениям официальной юридической силы, качества общеобязательности как государственно-властных велений, иерархичности.

Виды источников права:

- правовой обычай;

- судебный прецедент;

- правовая доктрина;

- договоры нормативного содержания;

- религиозные нормы;

- принципы права;

- судебная практика;

- нормативные правовые акты

- принципы и нормы международного права и договоры между государствами.

Различным государствам известны следующие виды источников права: правовой обычай; судебный прецедент; правовая доктрина; договоры нормативного содержания; религиозные нормы; принципы права; судебная практика; нормативные правовые акты. Иногда в качестве самостоятельного источника права называют принципы и нормы международного права и договоры между государствами.

Правовой обычай

- считается исторически первым источником права,

- правовой обычай – это обычай, признаваемый или допускаемый государством.

- Обычай приобретает правовой характер после одобрения и признания его государством.

- Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны государства.

- Не все обычаи становятся правовыми, а лишь те, которые отвечают интересам государства.

Судебный прецедент

- решение судебных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел.

- обладает общеобязательной юридической силой;

- результат правотворческой деятельности судов;

- находится в подчиненном по отношении к закону положении, так как:

а) законом может быть отменено действие судебного прецедента;

б) суд, создавая прецедент, должен действовать в соответствии с законом;

в) после принятия закона прецедент прекращает свое действие.

правовая доктрина

- выработанная юридической наукой система взглядов на проблемы правового регулирования общественных отношений и иные государственно-правовые явления

- она результат профессиональной научной деятельности

- служит способом выражения позиций ученых по различным проблемам правового содержания

- имеет особую форму выражения – научного исследования текстового изложения каких-либо правоположений, правовых принципов и т. д.

- обладает общезначимостью, так как отражает потребности социально-экономического, политического и духовного развития государства и общества на конкретном историческом этапе.

- Выделяют три вида правовой доктрины: 1) общеправовая; 2) отдельной отрасли права; 3) отдельного правового института.

- Правовая доктрина служит источником права в двух основных сферах: правотворческой деятельности (разработка законопроектов, проведение юр экспертизы) и правоприменении (источник при обнаружении пробелов в праве, толковании юр актов).

договоры нормативного содержания

- соглашение двух или более субъектов, в результате чего устанавливаются, изменяются или отменяются нормы права.

- служат основой для принятия последующих нормативных правовых актов. На его основе формулируются новые нормы права.

- не могут противоречить действующему законодательств

- играют роль дополнительного источника права

- они ставят своей целью реализацию общественного интереса, общего блага, представляют собой согласованное волеизъявление не менее двух субъектов, один из которых или оба наделены государственно-властными полномочиями;

- заключаются на основе норм публичного права – конституционного, административного, финансового и др.

- занимают в правовой системе место, близкое к нормативным правовым актам, поскольку дополняют действующее законодательство, конкретизируют его, служат средством разрешения юридических коллизий и восполнения пробелов в правовом регулировании общественных отношений.

религиозные нормы

- играют важную роль в некоторых государствах, а принимаемые государством законы не могут противоречить религиозным нормам

- относится в первую очередь к теократическим государствам. В частности, мусульманское, индусское, иудейское право основаны на религиозных источниках: церковных книгах, актах религиозных деятелей и религиозных органов, некоторых догматах теологической теории. (В мусульманских странах Коран, Сунна, Кияс)

принципы права

- основополагающие идеи, закрепленные в официальных источниках права или получившие признание в юридической практике и отражающие закономерности развития общественных отношений.

- применяются в международном праве.

- Принципы права имеют прямое регулирующее значение. Это относится в первую очередь к принципам, закрепленным в Конституции РФ.

- Выделяют принципы: общеправовые, меж-отраслевые и отраслевые.

- Общеправовые принципы присущи всем без исключения отраслям права: законности, равенства перед законом, справедливости, гуманизма.

- Межотраслевые принципы присущи нескольким отраслям, например процессуальным. ( принципы независимость судей, состязательность и равноправие сторон, гласность. - АПК, ГПК, УПК)

- Отраслевые принципы отражают специфику той или иной отрасли права. ( Семейное право - принцип равноправия мужчины и женщины в семейных отношениях)

судебная практика

- судебная практика высших судебных инстанций вырабатывает правоположения, имеющие нормативное содержание и выступающие общеобязательными регуляторами общественных отношений. В них обобщается опыт применения конкретных норм права и их содержанию придается необходимая определенность. В результате решения высших судебных органов служат образцом правильного разрешения дел для нижестоящих судов.

нормативные правовые акты

- главный источник права

- Принятие данных актов относится к монопольному праву государства, а сами акты составляют иерархическую систему.

признаки:

а) письменная форма;

б) содержание составляют нормы права, т. е. правила поведения;

в) исходят от государства: государственных органов и должностных лиц, наделенных правом принимать нормы права, изменять или дополнять их;

г) принимаются в особом порядке, называемом «правотворческий процесс»;

д) иерархическая подчиненность актов