Способы и формы защиты

Право предпринимателя на защиту реализуется путем применения способа защиты (правоохранительная мера) в рамках установленной формы (порядок осуществления правоохранительной меры).

Способы защиты – это принудительные меры материально-правового характера, которые применяются для восстановления нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, пресечения их нарушения, предоставления предпринимателям адекватной компенсации потерь, обусловленных состоявшимся нарушением. Способы защиты олицетворяют собой цели, которых стремится достичь потерпевший в процессе реализации права на защиту.

Характерные черты способов защиты:

1) способы защиты предпринимателей построены и функционируют как система способов, которая устанавливает перечень способов, их взаимосвязи друг с другом, пределы и условия применения конкретного способа защиты в соответствующем правоотношении;

2) в основе системы способов защиты лежит принцип легалитета, в соответствии с которым способ защиты должен быть в обязательном порядке предусмотрен законодательством, а также принципы формального равенства, пропорциональности и соразмерности , которые устанавливают базовые условия и пределы применения способов защиты в правоприменительной деятельности;

3) поскольку предприниматели выступают субъектами как частных, так и публичных отношений, система способов защиты предпринимателей носит комплексный, т. е. как публично-правовой, так и частноправовой характер. Таким образом, система объединяет в себе разноотраслевые способы защиты прав и законных интересов предпринимателей. Это является объективным условием эффективности ее функционирования. Естественным проявлением комплексного характера системы способов защиты предпринимателей выступает возможность использования не одного способа защиты предпринимателей в охранительном правоотношении, а комплекса соответствующих способов, в том числе разноотраслевой природы.

Виды:

1. По отрасли	Уголовно-правовые (ст. 146, 169, 170 УК)	Административно-правовые (ст. 712, 717, 732 КоАП)	Гражданско-правовые (абз. 4, 10 ст. 12 ГК)
2. По цели	Пресекательные	Восстановительные	Установительно-преобразовательные
	Цель: пресечение негативных действий нарушителя или их предупреждение	восстановление нарушенного права и законного интереса и (или) предоставление адекватной компенсации потерь, обусловленных состоявшимся нарушением	Цель в констатации принадлежности права или законного интереса потерпевшему при оспаривании их принадлежности со стороны третьих лиц (абз. 2 ст. 12 ГК РФ) либо в изменении или прекращении соответствующего правоотношения (абз. 12 ст. 12 ГК РФ).
основные правила определения надлежащего способа защиты: – выбор способа защиты в первую очередь обусловлен правовой природой защищаемого права и законного интереса. В этом смысле из общей или специальной правовой нормы должна следовать возможность использования того или иного способа для защиты соответствующих прав. Часто в законодательных положениях выбор способа защиты из их предусмотренной совокупности предоставляется потерпевшему от нарушения хозяйствующему субъекту (к примеру, ст. 398 ГК РФ); – при определении способа защиты надлежит исходить из того, что он должен обеспечить достижение цели (правовой и фактической), которую преследует потерпевший по итогам защиты; – при выборе способа защиты подлежат учету фактические и правовые обстоятельства нарушения права и законного интереса (вид, степень, характер и условия нарушения, правовой статус нарушителя); – выбранный материально-правовой способ защиты должен быть реализован в той форме и тем правовым средством (в частности, иск, заявление, жалоба), которые для него легально установлены.

ФОРМЫ

Под формой защиты понимается нормативно установленный процессуальный или процедурный порядок защиты прав и законных интересов предпринимателей. В зависимости от того, предоставляется ли защита органами государственной власти и уполномоченными государством органами или организациями, выделяют юрисдикционную и неюрисдикционную формы защиты прав и законных интересов.

Юрисдикционная форма защиты – это защита прав и законных интересов органами государственной власти и уполномоченными государством органами или организациями.

В первую очередь к юрисдикционной форме защиты относится защита прав и законных интересов в судебном и административном порядке. Поскольку обязательным субъектом при защите в судебном и административном порядке выступает орган государственной власти (государственный суд или юрисдикционный административный орган власти), то принято говорить о государственной юрисдикционной защите прав и законных интересов. Судебный и административный способы защиты субъектов предпринимательства являются наиболее распространенными прежде всего в силу своей эффективности: исполнение принятых правоприменительных решений всегда сопровождается безусловной возможностью их государственного принудительного исполнения.

Неюрисдикционная форма защиты – это защита прав и законных интересов путем совершения хозяйствующим субъектом самостоятельных действий (бездействия) без обращения к органам государственной власти и уполномоченным государством органам или организациям. Правовым выражением неюрисдикционной формы защиты выступает самозащита предпринимателем своих прав и законных интересов (ст. 14 ГК РФ).

Под самозащитой в сфере предпринимательских отношений понимается самостоятельное совершение предпринимателем фактических и (или) предусмотренных законом односторонних действий (бездействия), которые соответствуют способу и характеру нарушения и направлены на охрану его прав и законных интересов.

Самозащита предпринимателем своих прав может выражаться в различных фактических и (или) предусмотренных законом односторонних действиях (бездействии). В частности, к самозащите можно отнести воздействие на имущество правонарушителя (в том случае, если оно обладает признаками необходимой обороны [ст. 1066 ГК РФ] или совершено в состоянии крайней необходимости [ст. 1067 ГК РФ]), отказ предпринимателя-налогоплательщика выполнять неправомерные требования и акты налоговых и иных органов государственной власти, применение к нарушителю предусмотренных мер оперативного воз-действия (отказ от передачи вещи по причине неисполнения обязанности по ее оплате и т. д.). Применяемые предпринимателем способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения.

Административный порядок	Судебный порядок
использование административного порядка защиты возможно при соблюдении двух условий : во-первых, оно должно быть прямо предусмотрено в законе и, во-вторых, указанный порядок реализуется уполномоченным государственным органом.	одна из самых распространенных форм защиты. Деятельность судов по рассмотрению и разрешению гражданских дел детально урегулирована нормами АПК РФ и ГПК РФ. При обращении в суд истец указывает способ защиты права, норму закона, которой установлен соответствующий способ защиты.
С правовой точки зрения административный порядок защиты предпринимателей характеризуется следующим: – административный порядок своим функциональным назначением имеет разрешение правового спора (конфликта) органом административной юрисдикции, который выражен в формах спора о праве или привлечении к административной ответственности за нарушение хозяйствующим субъектом административно-правовых запретов или в административном обжаловании действий (бездействия), правоприменительного решения нижестоящих органов власти и их должностных лиц, которые нарушают права и интересы предпринимателя; – административный порядок защиты состоит в установлении фактических обстоятельств спора, их последующей правовой квалификации и вынесении компетентным юрисдикционным органом власти правоприменительного решения, которым либо предоставляется, либо не предоставляется защита установленным способом; – административный порядок защиты реализуется в форме производства по административному юрисдикционному делу; – правоприменительное решение вышестоящего административного органа по жалобе предпринимателя на решение, действие (бездействие) нижестоящего органа или его должностных лиц по общему правилу не может ухудшать положение предпринимателя (в частности, подп. 2 п. 1 ст. 30.7 КоАП РФ).
соотношение административного и судебного порядка защиты прав и охраняемых законом интересов предпринимателей 1) споры, связанные с защитой предпринимателей, рассматриваются и разрешаются по общему правилу судом. По этой причине судебный порядок защиты является основным. 2) в случае если предприниматель обращается в суд с требованием, которое подлежит рассмотрению только в административном (внесудебном) порядке, суд должен отказать в принятии соответствующего заявления (подп. 1 п. 1 ст. 134 ГПК РФ, подп. 1 п. 1 ст. 127.1 АПК РФ) или, если судебное производство по ошибке было возбуждено, оно подлежит прекращению применительно к подп. 1 п. 1 ст. 150 АПК РФ. 3) в случае если предприниматель обращается в суд с требованием, которое может быть рассмотрено в судебном порядке при условии соблюдения установленного законом досудебного (административного) порядка обжалования и при этом предпринимателем этот порядок не соблюден, суд должен возвратить соответствующее заявление (подп. 5 п. 1 ст.129 АПК РФ) или, если судебное производство по ошибке было возбуждено, заявление подлежит оставлению без рассмотрения применительно к подп. 2 п. 1 ст. 149 АПК РФ. 4) по общему правилу при обжаловании хозяйствующим субъектом в судебном порядке правоприменительного решения, которое было вынесено непосредственно по жалобе или заявлению данного субъекта, в судебном порядке это лицо не может дополнять новыми доводами изначально поданное административному юрисдикционному органу заявление или жалобу.

36. Правовое обеспечение деятельности субъектов предпринимательства.

Правовые услуги – одна из разновидностей профессиональных услуг, т. е. услуг, оказываемых лицами, обладающими специальными знаниями в области права, а также навыками правового консультирования, составления документов, представительства и т. п.

В качестве основных задач по правовому обеспечению деятельности субъектов предпринимательства следует указать:

– обеспечение соблюдения норм действующего законодательства;

• Работа юридической службы в целом и ее сотрудников направлена на обеспечение соблюдения организацией норм действующего законодательства, в связи с чем юристы дают разъяснения руководителю и начальникам подразделений по правовым вопросам, направляют им информационные материалы по действующему законодательству и вносимым в него изменениям, практике применения законодательства юрисдикционными органами (в первую очередь судами).

– правовое консультирование сотрудников (начальников и работников различных подразделений организации);

• Ну тут просто консультации…

– договорную работу;

• сводится к подготовке проектов договоров и их согласованию с другими подразделениями, а также контрагентами, рассмотрению предложений, поступающих от контрагентов, контролю за выполнением условий договоров.

– претензионно-исковую работу и представительство в судах;

• необходима в двух случаях: когда это прямо предусмотрено федеральным законом; если условия договора, сторонами которого являются участники спора, требуют соблюдения претензионного (досудебного) его урегулирования.

– локальное (внутреннее) нормотворчество и обеспечение законности организационно-распорядительной документации.

• Юрист организации либо самостоятельно разрабатывает необходимый акт и согласовывает его с заинтересованными лицами (руководителем организации, начальниками подразделений), либо осуществляет правовую экспертизу подготовленных в других подразделениях проектов локальных актов.