!!! Гражданский процесс Экзамен зачет 2024 год / GP_konspekt_MGU__2

Конспект по граждане. Учебник

Тема 1. Понятие гражданского права

Программа: Гражданское право как частное право. Содержание и основные особенности частноправового регулирования. Гражданское право в системе отраслей права. Предмет гражданско-правового регулирования. Понятие и виды имущественных отношений, регулируемых гражданским правом. Особенности вещных, обязательственных, интеллектуальных и корпоративных отношений. Понятие и виды неимущественных отношений, регулируемых гражданским правом. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. Функции гражданского права. Принципы гражданского права. Определение

гражданского права как правовой отрасли. Система гражданского права. Гражданское право как частное право.

Деление права на частное и публичное присуще Европе и России. Основаразличие интересов. - подробнее см. Покровского и Черепахина

Частное право диспозитивно, субсидиарный характер, широкие возможности саморегуляции. Хотя есть императивные правила и запреты(прав. режим недвижимости). В чистом виде не существует. Признание частного права - установление рамок для государства, ограничение.

Зачем? — имущественные отношения не мыслимы без инициативы, предприимчивости. Основной критерий деления - характер и метод воздействия. Для ЧП - координация, диспозитивный. ППсубординация, императивный.

Частное право - ядро рыночной экономики.

Содержание и основные особенности частноправового регулирования.

Гражданское право - основа частного права. Регулирует имущественные +

неимущественные отношения (связ. с частными интересами личности, духовными благами)Особенности:

-автономия воли (по своей инициативе, на свой риск, под собств. отв-ть)

-юридическое равенство(не экономическое, но иногда бывает цель создание эконом. равенства — защита прав потребителей), -обособленность имущества (как правило, субъекты - собственники).

Гражданское право в системе отраслей права.

*здесь на зачете надо сказать, что частное право это ГП, а ГП - частное право, все остальное от лукавого:)

У Суханова в частное право могут входить только 4 отрасли (да и те спорно, в Европе они - подотрасли ГП)

1)Фундаментальная отрасль частного права - ГП. Для иных отраслей частного права его нормы используются субсидиарно. Сами конструкции ГП могут использоваться и в публичном праве (пр. налоговоепоручительство, неустойка и пр.)

2)При совке из него выделили Семейное и

3) Трудовое право

Всемейном праве преобладание неимущ. отношений над имущ-ми, минимальное гос. вмешательство 4)МЧП также регулирует частно-правовые отношения, только с учетом иных

правопорядков, норм МП При совке же ГП+АП= Земельное, Природоресурсное, Экологическое. Теперь частно-

правовые элементы этих отраслей снова регулируются ГП.

Внекоторых европейских странах есть ГП и коммерческое(торговое) право - т.н. дуализм частного права. Обусловлено историческими причинами, социально -политическими. В РФ ПРЕДПОСЫЛОК ДЛЯ ДУАЛИЗМА ЧП НЕ БЫЛО И НЕТ! Коммерческое д.б. подотраслью ГП Иначе с предпринимательским(хозяйственным) правом. Отрицает необходимость

деление права на частное и публичное! Имело место при плановом хозяйстве, сегодня неприемлемо. п.1 ст.2 ГК: отношения между предпринимателями регулирует гражданское законодательство. Конечно, в регулировании предприн. деят-ти взаимодействуют публичные и частные элементы, но не сливаются.

Предмет гражданско-правового регулирования 1)Имущественные отношения - возникают по поводу имущества(материальные+немат.

блага, имеют форму товара, т.е. могут отчуждаться). Отчуждение порождает имущественный оборот.

2)Личные неимущественные отношения - немат. блага, тесно связанные с личностью их обладателей. Они неотчеждаемы, поэтому ГП их просто охраняет (право на имя, защита чести, достоинства и пр.)

Обе группы отношений основаны на юридическом равенстве, автономии воли, имущественной обособленности.

Если не отвечают этим 3 признакам, то не могут регулироваться ГП.

Понятие и виды имущественных отношений, регулируемых гражданским правом Понятие см. выше. Виды:

1)связанные с принадлежностью имущества(оформлено вещным/исключительным

правом)

Объекты - вещи, имущественные права, результаты услуг, интеллектуального творчества и т.д.

Признаки - имуществ. обособленность, эквивалентно-возмездный характер, равноправие и независимость субъектов.Т.е. в предмет ГП входят лишь товарно-денежные имущественные отношения. Имущественные отношения - статика товарного хозяйства. Предпосылка и результат динамики (см. п.3)

1)связ. с управлением имуществом организаций(ЮЛ) - корпоративное право

2)с переходом имущества - обязательственное, корпоративное, наследственное право

Понятие и виды неимущественных отношений, регулируемых гражданским правом 2 группы :

1)неимущественные отношения в отношении результатов интеллектуального творчества — не зависят от возможности участия в обороте. Личные неимущественные права авторов неотчуждаемы. Наряду с ними признаются и исключительные(имущественные) права, т.е. регулируются ГП

2)только личностные отношения - неотчуждаемые блага личности. Лишь защищаются, а не регулируются ГП

Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений Комплекс правовых средств и способов воздействия на общественные отношения Для ГП характерно дозволение и правонаделение

Признаки метода ГП:

1)юридическое равенство

1)Самостоятельность субъектов предопределила договор как наиболее частая основа для возникновения прав и обязанностей

2)диспозитивные предписания

3)инициатива участников

4)судебный порядок защиты

5)имущественный характер ГП ответственности - возмездность

Функции гражданского права

Основные - РЕГУЛЯТИВНАЯ и ОХРАНИТЕЛЬНАЯ.

Регулятивная - минимум запретов, максимум дозволений ——> саморегулирование Охранительная - защита интересов(имущ. и неимущ.) участников оборота. У нее 2 задачи: -компенсаторно-восстановительная -превентивная

Принципы гражданского права

1)принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела(напр.,

неприкосн. частной жизни и пр.)

2)принцип юридического равенства(хотя бывают изъятия, больше требований к предпринимателям, меньше к потребителям)

1)принцип неприкосновенности собственности (ч.3, ст.35 Конституции, лишить можно только по приговору суда)

2)принцип свободы договора(любые стороны, любые условия, есть исключения - пр. регулирование тарифов)

3)принцип диспозитивности - по усмотрению сторон, инициатива

4)принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав

5)принцип запрета злоупотребления правом

6)принцип всемерной охраны и судебной защиты

7)принципы добросовестности, разумности, справедливости

Определение гражданского права как правовой отрасли ГП - система правовых норм, составляющих основное содержание частного права и

регулирующих имущественные и неимущественные отношения, основанные на независимости и имущественной самостоятельности их участников, методом

юридического равенства сторон в целях наделения частных лиц возможностями самоорганизации их деятельности по удовлетворению своих потребностей и интересов.

Система гражданского права

Обособляются Общая(принципы, субъекты, объекты, возникновение, изменение, прекращение прав и обязанностей, осуществление их и защита, сроки) и Особенная части Особенная часть делится на подотрасли:

1)вещное право

2)обязательственное (из договоров, внедоговорные)

3)интеллектуальные права

4)наследственное право

5)защита и регулирование неимущественных благ +корпоративное право(спорно)

Эти подотрасли делятся на институты(регулируют однородные группы общественных отношений, напр. договор купли-продажи), субинституты(также однородны, но еще более мелкие группы, напр. договор проката

Доп. литра

1)Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. Глава I. Понятие гражданского права и вопрос о его социальной ценности.

-разделением права на ius privatum и ius publicum известно уже со времен римского права, но критерий разделения до сих пор не разъяснен

-в рим.правекритерий интереса(частный и публичный)

-в XIX веке отошли от этой формулы - разве семья, собственность наследование неинтересны государству?(но это же частное право)

Новые подходы:

1-материальный критерий(различие между частн. и публ. в содержании самих отношений) - но здесь ЧП сводили к имущ.отношениям 2-формальный критерий - в способе судебной защиты(ЧП охраняется по инициативе частного лица)

3-между частным и публичным правом нет принципиального отличия, само деление создано для исторических нужд и утратило свое значение

Покровский - различие в способах и приемах регулирования(т.е. по формальному критерию): а) исключительно государством, централизованно, не допускается изменение частной волей, предоставляемые права имеют характер обязанностей(императивный). Сущность публичного права- юридическая централизация .Пример - организация вооруженных сил б) в частном (гражданском) праве государство предоставляет регулирование множеству субъектов - индивиды и корпорации, учреждения. Гос-во лишь охраняет то, что определяется другими

Границы между частным и публичным правом. Возникли одновременно. То, что ранее относилось к частному праву(преступления против частных лиц) сегодня относятся к публичному. Т.о. использование того или иного метода предопределяется исторической, политической обстановкой, нуждами общества. Частное право дает простор народной инициативе, порождает деловую активность, сами же отношения хаотичны. Публичное же позволяет держать отношения под полным контролем. Границы между частным и публичным правом несколько размыты. Пр. в частном праве могут использоваться публично-правовые методы(регулирование трудовых отношений) и наоборот(дела частного обвинения в УП, в прошломприобретение гос.должностей покупкой)

2) Черепахин. К вопросу о публичном и частном праве

Теории разграничения права на частное и публичное. -Материальный критерий (по содержанию регулируемых отношений) -Формальный критерий(по способу, приему построения отношений) В соответствии с критериями можно выделить 2 группы теорий.

Материальные теории. 2 группы: 1) чьи интересы (Аристотель, Демосфен, Ульпиан; последователи - Савиньи, Аренс, Меркель, Дернбург, Шершеневич)

Аргументы против: всякое право, если не брать отдельные отношения, а институты в целом м.б. сведено к публичному интересу (Покровский: разве брак и семья не интересны государству? А договор на поставку обмундирования?… А суд и милиция могут служить частным интересам)

К этой теории примыкает Петражицкий. Делит право на социально-служебное и личносвободное. Критерий - направление сознания субъекта.

2) какие интересы защищает право?

-Шлоссман и Кавелин делят право на имущественное(охватывает отношения частных лиц, государства и пр.ППО) и неимущественное. Сомнительна, объединяет слишком разнородное и разъединяет слишком однородное.

-Мейель, Вах, Эндеман: частное право регулирует только имущественные отношения индивидов, неимущественные - публичное право(смешиваются критерии: какие интересы и чьи интересы) —зародыш теорий хозяйственного права, опять разрыв однородного материала (пр. семейное право здесь отойдет в категорию публичного)

Формальные теории. Существенно различаются между собой, общая черта - основа разграничения (способ регулирования правоотношений), 3 направления:

1)кому представлена инициатива защиты, если право нарушается?(теория инициативы) В публичном праве - государству (административное, уголовное производство), в частном - обладателю нарушенного права, частному лицу (гражданское производство). Родоначальник - Иеринг, развил Тон(выделил последствия, которые влечет факт нарушения права), из русских - Муромцев(гражданские права защищаются по призыву частных лиц, в публичном праве - воля власти)

Аргументы против: 1)критерий разграничения переносится с правоотношения на правонарушение 2)дела частного обвинения(почина) и в УП и др. не вписываются в концепцию 3)прав.норма обычно не дает указаний кому принадлежит защита

2)положение субъекта, соотношение субъектов права и обязанности — теория

правоотношения

Гирки, Бирлинг, Козак, Кокошкин, Михайловский, Тарановский и пр.

Частное право - совокупность отношений подданных(подчиненных вышестоящей власти) между собой.

Публичное - непосред. субъектом прав и обязанностей является эта вышестоящая власть - государство, обладает полномочиями принуждения(неравенство субъектов, субординация) Аргументы против: 1)отношения публично-правового характера между ассоциациями, союзами и их членами, напр. церковь (тогда достаточно просто сказать, что не только государство может обладать властью принуждения) 2) гос-во не всегда выступает как субъект принуждения (может быть в равном положении с частными лицами, с другими государствами)

3) теория централизации и децентрализации, Рудольф Штаммлер, Петражицкий,

Покровский публичное право - система централизации правового регулирования(пример с организацией

вооруженных сил), частное - децентрализации(по общему правилу государство воздерживается от детального регулирования, предоставляет его множеству маленьких центров - субъектам частного права, гос-во устанавливает лишь некоторые рамки, но защищает эти права). Покровский: нормы публичного права носят вместе с тем характер обязанностей для гос. органов, нормы частного права - субсидиарны, являются только правами. Но принудительность все же есть: если человек заключил договор, то он обязан исполнить обязательства по нему. —> не все нормы частного права диспозитивны, а лишь те, где в диспозиции содержится волизъявление человека. Значит, и частному праву соответствует обязанность его осуществления. ? лишь в том на чем обязанность основывается: на властном приказе или волеизъявлении отдельного лица. Т.о. все сводится к составу участников и теории правоотношения.

Объединение материального и формального критиериев:

-Дернбург, предлагает пользоваться формальным(конкретно, инициатива защиты) и, лишь когда инициатива распределения не выяснена, субсидиарно пользоваться материальным.

Споры о необходимости деления права на частное и публичное

-Гойхбарг вообще отрицает необходимость деления права на частное и публичное(Пашуканис - Гойхбарг “затушевывает действительость”). “Мыслимо деление права по отношениям - земельное, трудовое и пр.” Гойхбарг считает, что существование т.н. “частного” права ограничивает вмешательство государства, но на самом деле он ошибается. Деление необходимо для выделения отношений, которые объективным правопорядком уже отданы на усмотрение частных лиц. У Гойхбарга отсутствует понимание природы публичного и частного права.

Гримм(предлагает метод перечисления, т.е. публичное право - то, что принято считать таковым)

- попытки разделения на иных основаниях: имущественное право Шлоссмана, теория хозяйственного права(совмещает в себе разнородные институты)

Таким образом, по мнению Черепахина в основу разделения права на частное и публичное должен быть положен формальный критерий разграничения. Это разграничение должно проводиться в зависимости от способа построения и регулирования юридических отношений присущего системе частного и системе публичного права.

Действие правасовокупность всех форм проявления юридической силы права. Это понятие выражает динамику права, процесс его реального регулятивного воздействия на уже урегулированные общественные отношения. Находясь в динамике оно осуществляется в пределельно конкретизированной форме, так как касается конкретного поведения конкретного лица в конкретных условиях.

- «обязательная сила»?

Вопрос 2. Какие известны виды источников ГП?

Данная классификация является многоуровневой и не имеет единого критерия . Первый уровень исчерпывается выделением «правовых актов». Они разделяются на нормативные и ненормативные (индивидуальные)

Нормативные актыисходят от носителя публичной власти или действующие от его имени государственных или муниципальных органов и рассчитаны на неопределенные количество случаев применения заранее неопределенного круга лиц – имеют обязательный характер.

К числу нормативных правовых актов относятся:

1)Конституция РФ

2)Принципы и нормы международного права и международные договоры

3)Законодательные акты

4)Подзаконные акты.

В имущественном обороте известную роль также сохраняют обычаи делового оборота и иные признанные законом обычаи.

Вопрос 3. Какова система ГЗ РФ?

«Гражданское законодательствосовокупность нормативных актов, содержащих нормы гражданского права.»

Согласно абз. 1 п.2 ст.3 «гражданское законодательство» сейчас включает в себя ГК и принятые в соответствии с ним ФЗ.

Иначе говоря, действующий закон придает этому термину весьма узкое значение (считая, в частности, что акты исполнительной власти не могут включаться в категорию законодательства, поскольку данная ветвь власти лишена права законодательствовать). С ее помощью не только подчеркивается различие в юридической силе гражданско-правовых актов, но и устанавливаются ограничения подзаконного нормотворчества в сфере гражданского права.

Президентские указы и постановления федерального Правительства охватываются понятием "иные правовые акты" (ч. 1 ст. 15 Конституции РФ и п. п. 3 - 6 ст. 3 ГК). Наконец, акты федеральных министерств и ведомств составляют понятие "нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти".

Согласно п. 4 ст. 3 ГК даже постановления федерального Правительства, содержащие нормы гражданского права, могут приниматься им лишь на основании и во исполнение федеральных законов или президентских указов, т.е. основываться на актах более высокого уровня. Только указы Президента РФ, касающиеся гражданско-правовых отношений, могут приниматься по вопросам, прямо не урегулированным федеральными законами, но лишь при отсутствии специальных указаний законодательства на то, что данный вопрос может быть урегулирован исключительно законом и в соответствии с ним (п. 3 ст. 3 ГК).

Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами и иными правовыми актами. (п.7. ст.3 ГК РФ)

Министерство - вырабатывает государственную политику и осуществляет нормативноправовое регулирование в соответствующей сфере деятельности

Службы – осуществляют контроль, надзор и специальные функции в установленных

областях.

Агенства – оказывают государственные услуги и управляют государственным имуеством.

Нормативные акты вправе издавать лишь федеральные министерства, а остальные лишь в случаях, прямо установленных Указами Президента РФ или постановлениями Правительства РФ.

Вопрос 4. Какое место в системе гражданского законодательства занимает Конституция РФ?

Согласно ч. 1 ст 15 Конституции РФ, она имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации. . Соответственно, она возглавляет всю систему действующего законодательства. Ее же она и предопределяет (п. «о» ст. 72 К РФ.)

Всвоем постановлении от 31.10.1995 Пленум ВС указал, что «в соответствии с этим конституционным положением судам при рассмотрении дел следует оценивать содержание закона или иного нормативного правового акта, регулирующего рассматриваемые судом правоотношения, и во всех необходимых случаях применять Конституцию Российской Федерации в качестве акта прямого действия даже в случае противоречия ее ФЗ, Закону субъекта»

Вслучае неопределенности в вопросе о том, соответствует ли Конституции Российской Федерации примененный или подлежащий применению по конкретному делу закон, суд, исходя из положений ч. 4 ст. 125 Конституции Российской Федерации, обращается в Конституционный Суд Российской Федерации с запросом о конституционности этого закона.

Вопрос 5. Каково значение ГК РФ в системе источников права? В чем состоит значение

Общей части ГК РФ? Все ли законодательные акты, имеющие название «кодекс», являются кодексами в строгом смысле слова?

Центральным, стержневым актом гражданского законодательства России является Гражданский кодекс. Этим положением он обязан не только общему характеру содержащихся в нем правил, но и требованию о том, чтобы все иные гражданские законы, а также законы, содержащие нормы гражданского права, хотя бы и принятые после введения в

действие Гражданского кодекса, соответствовали его предписаниям (п. 2 ст. 3). Следовательно, при коллизии норм ГК и других федеральных гражданских законов необходимо руководствоваться правилами Кодекса.

Формально ГК является обычным федеральным законом. От других законов он отличается не своей юридической силой, а своим содержанием, которое придает ему системообразующее значение для гражданского законодательства. Потому что он:

1)Содержит все основополагающие правила гражданского права; во-вторых, именно в нем предусмотрено принятие ряда

2)Конкретизирующих его правила федеральных законов, т.е. система гражданского законодательства.

Вопрос 6. Каково соотношение международных договоров с нормами национального законодательства? Можно ли считать источниками ГП общепризнанные принципы и нормы МП?

Согласно ст.ст. 2, 3 ФЗ «О международных договорах» в понятие международного договора включаются как межгосударственные, так и межправительственные и межведомственные соглашения РФ с иностранным государством либо с международной организацией.

Международные договоры Российской Федерации имеют приоритет перед ее

гражданским законодательством. В случае, когда такой международный договор предусматривает иные правила, нежели национальное гражданское законодательство, применению подлежат правила этого договора (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, абз. 2 п. 2 ст. 7 ГК, п.4 Постановления Пленума ВС от 31.10.1995 года ).

Международные договоры РФ, не будучи актами национального законодательства, не входят и в состав гражданского законодательства РФ. Однако они могут содержать частноправовые по своей юридической природе нормы и, являясь частью правовой системы РФ (п. 1 ст. 7 ГК), составляют особый, самостоятельный вид (группу) источников ее национального гражданского права.

При этом международные договоры применяются к гражданским правоотношениям либо непосредственно, либо путем издания для их применения внутригосударственных актов.

Что касается общепризнанных принципов и норм международного права, то они, как и общие принципы гражданского права, определяют содержание и применение соответствующих гражданско-правовых норм. Примером может служить принцип запрета ухудшения правового положения (дискриминации) иностранных граждан или юридических лиц по сравнению с национальными субъектами права, а также принцип всеобщего соблюдения прав человека.

Вопрос 7. Каковы условия действительности ведомственных нормативных актов,

содержащих нормы ГП?

Нормативные акты федеральных министерств и ведомств в сфере гражданского права формально обладают наименьшей юридической силой.

1)Особая форма: ведомственные нормативные акты могут издаваться только в форме

постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений, но не в виде писем и телеграмм ( как это, например, до недавнего времени практиковал Центральный банк России)

2)Наличие прямого указания на такую возможность в акте более высокого уровня – законе либо президентском указе или правительственном постановлении (п. 7 ст. 3 ГК)

3)Все ведомственные нормативные акты, касающиеся прав, свобод и обязанностей граждан, устанавливающие правовой статус организаций, а также акты межведомственного характера подлежат обязательной государственной регистрации в Федеральной регистрационной службе Министерства юстиции РФ

4)Все ведомственные нормативные акты подлежат официальному опубликованию в □Российской газете□ и □Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти□

Вопрос 8. Каковы содержание и соотношение понятий «обычай», «обычаи делового

оборота», «обычно предъявляемые требования», «обыкновение», «заведенный

порядок», «практика, установившаяся во взаимных отношениях сторон договора»? Можно ли считать обыкновение источником ГП?

Обычаи делового оборота и обычно предъявляемые требования

Обычаи делового оборота - часть более обширного массива, но менее определенного понятия "обычно предъявляемые требования", что следует из общего правила ст. 309 ГК РФ и некоторых специальных норм (п. 2 ст. 474 и п. 2 ст. 478). Обычно предъявляемые требования включают в себя не только

-определенные правила поведения (например, при отсутствии в возмездном договоре указания на цену его исполнение согласно п. 3 ст. 424 ГК следует оплачивать по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги),

-но и требования к объекту договорного или иного обязательства, например к качеству товара (п. 2 ст. 469 ГК), к его таре и упаковке (п. 2 ст. 481 ГК) и др. Из этого видно, что такие "обычные требования" могут быть прямо указаны в законодательстве или в

договоре, которые, однако, не раскрывают и не характеризуют их, оставляя их определение в конкретной ситуации на усмотрение сторон договорного обязательства и суда (в случае спора).

Обычай делового оборота - сложившиеся в нем в силу неоднократного единообразного применения общепринятые правила поведения, не выраженные прямо ни в законе (нормативном акте), ни в договоре сторон, но не противоречащие им.

Обычаи, таким образом, действуют в случаях отсутствия прямых предписаний в нормативном акте или в договоре, т.е. в субсидиарном (восполнительном) порядке. Если условие конкретного договора непосредственно не определено сторонами либо диспозитивной нормой закона, оно определяется обычаями делового оборота (п. 5 ст. 421 ГК).

Обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным (императивным) или восполнительным (диспозитивным) положениям законодательства либо условиям договора (п. 2 ст. 5, п. 5 ст. 421 ГК). В своей юридической силе они, таким образом, уступают как диспозитивной норме права, так и заведенному порядку (практике взаимоотношений сторон), и естественно, императивной норме.

Обыкновение –такое сложившееся правило, которым согласились руководствоваться стороны конкретного договора и только потому оно приобрело для них юридическое значение. Обыкновение восполняет пробел в договоре.

Если ссылки на такое условие в договоре нет или намерение сторон руководствоваться им не доказано, обыкновение не учитывается как обязательное правило и при отсутствии специальных указаний законодательства или договора. А вот обычай как раз на это и рассчитан.

Заведенный порядок - практика взаимоотношений сторон конкретного договора, сложившуюся между ними в предшествующих взаимосвязях и хотя прямо и не закрепленную где-либо, но подразумеваемую в силу отсутствия каких-либо возражений по этому поводу.

Такой порядок (сложившаяся практика взаимоотношений) совсем не обязательно составляет какой-либо обычай или обыкновение имущественного оборота. Российское гражданское право различает обычаи и □практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон□ договора (т.е. заведенный порядок), в частности, отдавая последней предпочтение перед обычаем при толковании условий договора судом (ч. 2 ст. 431 ГК)

Заведенный порядок и обыкновение имеют юридическую силу условий конкретного договора, выражающего волю его сторон, а потому получают безусловное преимущество в применении перед диспозитивными нормами закона (действующими лишь в случаях отсутствия иных указаний в договоре) и перед обычаем.

Однако ни обыкновения, ни заведенный порядок, будучи по сути условиями конкретных договоров, не являются источниками права, т.е. формой выражения общеобязательных правовых норм. Этим они принципиально отличаются от обычаев (хотя по своей юридической силе и превосходят их).

Проект изменений в ГК РФ

Как мы все помним, в ГК РФ вносятся изменения, и статья 5 ГК также не является исключением. Законодатель планирует заменить термин «обычай делового оборота» на менее сложный «обычай», так как это связано с практикой применения и толкования судами нормы ГК.

Ст.5 будет выглядеть следующим образом: