2.4. Перевод долга

2.4.1. Общие положения о переводе долга

В финансово-хозяйственной деятельности организаций распространены операции по переводу долга. При переводе долга первоначальным должником заключается сделка с другим лицом - новым должником о том, что последний принимает на себя обязательства первоначального должника перед кредитором.

Перевод долга - соглашение, в силу которого одна сторона (первоначальный должник) возлагает на другую сторону (нового должника) обязанность по исполнению собственного обязательства (долга) перед третьим лицом (кредитором), а последний соглашается на замену должника в обязательстве на условиях не худших, чем положение прежнего должника.

Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным. К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в ст. 389 ГК РФ (ст. 391 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 391 ГК РФ перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником. В обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника.

Положение п. 1 ст. 391 ГК РФ направлено прежде всего на защиту интересов кредитора от недобросовестных контрагентов. Например, для исключения перевода долга на заведомо неплатежеспособную организацию для уклонения от выполнения обязательств.

В отличие от договора факторинга или цессии, где меняется кредитор, при переводе долга меняется должник.

ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 10 февраля 2011 г. по делу N А45-7991/2010 разъяснено, что договор перевода долга заключается между первоначальным должником и другим лицом, на которое переводится долг и которое становится обязанным перед кредитором вместо первоначального должника. При этом участие кредитора в переводе долга ограничивается лишь согласием или несогласием с таким переводом, при этом сам кредитор в договоре о переводе долга не участвует.

Аналогичная позиция изложена в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 18 декабря 2007 г. по делу N Ф04-2296/2007(40135-А75-16).

При отсутствии согласия кредитора суд признает договор перевода долга недействительным (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 11 марта 2011 г. по делу N А33-5745/2010, ФАС Поволжского округа от 31 июля 2007 г. по делу N А72-7511/06).

Согласие кредитора на перевод долга должно быть выражено в письменной форме. Для оформления перевода долга между первоначальным и новым должниками должен быть заключен договор в той же форме, что и основной договор, по которому возник переводимый долг. Так, если он был нотариально удостоверен или зарегистрирован, то и договор о переводе долга должен быть удостоверен нотариусом или зарегистрирован (п. 1 и 2 ст. 389 ГК РФ).

Отсутствие письменного согласия кредитора может повлечь отмену соглашения о перевод долга.

Договор о переводе долга может быть заключен на трехсторонней основе (кредитор, должник, новый должник).

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 16 июля 2002 г. N 11754/01 отмечено, что такой договор может быть составлен в самой простой форме, чтобы только отразить согласие кредитора на перевод долга. При этом рекомендуется предусматривать солидарную ответственность должника и нового должника за неисполнение условий договора перевода долга с соблюдением требований действующего законодательства.

Следует иметь в виду, что на основании ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Личность должника имеет большое значение для кредитора, в частности, для оценки его платежеспособности.

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 25 мая 2010 г. N 15658/09 по делу N А60-13159/2008-С8 указано, что для перевода долга требуется желание и возможность дебитора, а также согласие кредитора. Поскольку эта операция входит в разряд сделок с высоким риском, кредитор должен удостовериться в добросовестности потенциального дебитора. При выборе контрагента должны оцениваться его деловая репутация, платежеспособность, а также риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта.

В Письме Минфина России от 10 апреля 2009 г. N 03-02-07/1-177 указано на еще один критерий осмотрительности и осторожности кредитора. Кредитор должен озаботиться получением у потенциальных контрагентов копий уставных документов, а также бумаг, подтверждающих право подписи.

Как только долг переведен, кредитор на основании ст. 392 ГК РФ вправе предъявлять требования только новому должнику, а новый должник в свою очередь вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником, но не вправе осуществлять в отношении кредитора право на зачет встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику.

Из положений ст. 392 ГК РФ следует, что новый должник принимает на себя долг первоначального должника в том объеме, в котором этот долг лежал на первоначальном должнике.

Поскольку при переводе долга передаваемое обязательство остается неизменным, то обеспечительные меры, предусмотренные первоначальным договором или законом (уплата неустойки при просрочке платежа, потеря внесенного задатка, право кредитора удерживать вещь, принадлежащую должнику), сохраняют свою силу.

Согласно п. 21 Обзора практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. N 120) перевод долга возможен только для договорных санкций (неустойки, штрафа, пени) без основных обязательств.

В частности, должник вправе заявлять в суде об истечении срока исковой давности, поскольку перемена лиц в обязательстве, согласно ст. 201 ГК РФ, не влечет изменения срока исковой давности и порядка ее истечения.

Срок для обращения кредитора в суд начинается с момента нарушения первоначальным должником его обязательства по договору, а не с момента заключения договора о переводе долга.

Моментом заключения договора перевода долга следует считать момент его совершения, если стороны не установят иное (ст. 432, 433, 438 ГК РФ). Никаких препятствий для того, чтобы в самом договоре был бы установлен иной специальный срок его вступления в силу, отличный от времени подписания, законодательство не предусматривает. Таким сроком может быть и момент получения согласия кредитора на замену должника.

Кредитор может на основании п. 1 ст. 392.1 ГК РФ осуществлять в отношении нового должника все права по обязательству, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства.

В п. 2 и 3 ст. 392.1 ГК РФ указано, что если при переводе долга первоначальный должник освобожден от обязательства, обеспечение исполнения обязательства, предоставленное третьим лицом, прекращается. Исключением является случай, когда такое лицо согласилось отвечать за нового должника. При этом освобождение первоначального должника от обязательства распространяется на всякое предоставленное им обеспечение, если только имущество, являющееся предметом обеспечения, не передано им новому должнику.