Вопрос 28. Инвестиционные договоры: понятие , виды и общ хар-ка.

Понятие инвестиционных соглашений и договоров в современном законодательстве России не существует. С точки зрения характеристики элементы, раскрывающие содержание соглашений, позволяют сделать вывод, что понятия «инвестиционное соглашение» и «инвестиционный договор» являются синонимами. Например, наука относит к инвестиционным договорам договор финансовой аренды, который в законе назван договором, но в то же время законом закреплено соглашение о разделе продукции, хотя и договор финансовой аренды, и соглашение о разделе продукции подпадают под определение договора, данное в статье 420 ГК РФ, в соответствии с которой договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Инвестиционный договор – это гражданско-правовой договор, по которому одна сторона (инвестор) обязана осуществить финансово-экономическое вложение в деятельность другой стороны (реципиента) с целью получения прибыли.

В свою очередь договор складывается из обязательств, которые выдвигают обе стороны.

Договор инвестирования имеет две стороны – это заказчик и инвестор.

Заказчик – это человек, который ведет проект, в большинстве случаев сам руководитель предприятия. На нем лежит вся ответственность за средства, которые предоставил инвестор. Он обязуется выполнить все пункты, которые содержит его образец договора с инвестором. Заказчик полностью несет ответственность за результат проведенной финансовой деятельности.

Инвестор - это может быть юридическое или физическое лицо, которое инвестирует свои средства на финансирование проекта. Главной его целью считается получение прибыли за свой вклад в производство или в сферу услуг.

Инвестор передает денежные средства заказчику, при этом все движения оформляются документально, в соответствии с регламентирующим взаимоотношения законодательством, что в свою очередь уменьшает степень риска потери инвестором своих инвестиций. Заказчик в свою очередь вкладывает все деньги в развитие проекта, при этом он обязан контролировать все процессы затрат и прибыли. В будущем после получения прибыли в установленный срок вкладчику вернут вознаграждение за пользование денежными средствами. (фиксированная сумма или процент)

Виды инвестиционных договоров

По видам деятельности

1) передача имущества в собственность, временное пользование

2) на выполнение работ (строительство, ремонт)

3) на оказание хозяйственных услуг (перевозка грузов, буксировка, банковский счет)

Классификация по экономическим сферам

1) в сфере материально-технического снабжения и сбыте 2) в строительстве

3) в сельском хозяйстве 4) в транспорте 5) в связи 6) в сфере расчетов и кредитов

7) в сфере научно-технического прогресса

Концессионный договор – наиболее традиционная и широко известная форма привлечения иностранных частных инвестиций в целях освоения и хозяйственной эксплуатации природных ресурсов принимающей страны (более 120 государств). В настоящее время разработано 2 международных документа, которые лежат в основе гармонизации законодательства о концессионных договорах. Руководство для законодательных органов по проектам в области инфраструктуры финансируемым из частных источников, подготовлено в рамках ЮНСИТРАЛ. Базовые элементы закона о концессионных соглашениях в рамках Организации экономического сотрудничества и развития.

Национальное законодательство базируется на ГК и ФЗ 21.07.2005 года «О концессионных соглашениях» ст. 3 содержит определение, которое включает в себя все элементы, обеспечивающие решение концессионным договором задач проектного финансирования. Согласно ФЗ по концессионному соглашению концессионер обязуется за свой счет создать и/или реконструировать определенное соглашением недвижимое имущество, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать концеденту. Кроме того, концессионер обязуется осуществлять деятельность с использованием объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру права владения и пользования объектом на срок, установленный соглашением.

В международной практике выделяются следующие типы соглашений:

1. «строительство управление передача» (BOT) – концессионер осуществляет строительство и эксплуатацию определенного объекта на праве собственности в течение установленного срока, после чего объект передается в собственность государству.

2. «строительство передача управление» (ВТО) – концессионер строит объект, который передается государству в собственность сразу после завершения строительства, после этого объект передается в эксплуатацию концессионеру на определенный срок.

3. «строительство владение управление» (ВОО) – концессионер строит объект и осуществляет последующую эксплуатацию, владея им на праве собственности, срок действия которого не ограничивается.

4. «строительство владение управление передача» (ВООТ) - владение и пользование построенным объектом на праве собственности в течение определенного срока, в течение которого объект переходит в собственность государства, но при этом концессионер имеет право продолжать эксплуатацию объекта.

5. «покупка строительство (передача) управление» (ВВО) – эта форма используется исключительно для восстановления или расширения уже существующего объекта. Государство продает объект концессионеру, который осуществляет необходимую реконструкцию, возвращает объект в собственность государства, параллельно осуществляет управление объектом.

В концессионном договоре может быть предусмотрено создание специально для целей реализации проекта ЮЛ в форме АО или ООО.

Закон особо подчеркивает, что концессионер несет обязанность инвестировать свои средства в определенный объект и деятельность. В законе определяются основные условия инвестирования. Квалифицирующим признаком концессионного договора является объект концессионного соглашения, который свидетельствует о присутствии публичного интереса в концессионном договоре. Имущество, которое может стать объектом соглашения – ст. 4 ФЗ. К нему относятся: автодороги, инженерные сооружения транспортной инфраструктуры (мосты, туннели, стоянки авто, путепроводы, пункты пропуска автотранспорта и пункты взимания платы с владельцев грузовых автотранспортных средств), объекты ж/д морского и воздушного транспорта, объекты электроэнергетики и коммунальной инфраструктуры, объекты социальной сферы. Объекты перечислены с максимальной детализацией, они позволяют определить те области, в которых допускается использование концессионных соглашений.

В любом случае объект концессионного соглашения только недвижимость, закрытый перечень которого установлен в ст. 4 ФЗ.

Т.о. можно определить следующие особенности предмет концессионного соглашения: объектом являются строго определенные виды недвижимого имущества, объект договора может не существовать в момент заключения соглашения, либо он может быть подвергнут существенным изменениям в ходе исполнения соглашения, в предмет входит не только владение и пользование объектом, но и его строительство либо реконструкция.

Концессионер обязан иметь в виду, что все объекты имеют специальное назначение, поэтому он обязан осуществлять деятельность по целевому использованию объекта. Концессионер оказывает услуги с использованием данного имущества.

Особый субъектный состав соглашения – концедентом может выступать только публичный субъект (РФ, субъект РФ и МО).

Ст. 10 ФЗ посвящена условиям соглашении (существенные и простые).

Концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса. Без проведения конкурса – только если в конкурсную комиссию представлено менее 2х предложений.

Соглашение о разделе продукции. Это новая форма организации инвестиционной деятельности, используется при освоении месторождений полезных ископаемых. ФЗ 30.12.1995 года №225 ФЗ «О соглашениях о разделе продукции». Глава 26.4 НК РФ устанавливает систему налогообложения (СНО) для таких соглашений. Это договор, в соответствие с которым РФ предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиск разведки добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, а также на ведение связанных с этим работ. В свою очередь инвестор обязуется провести работы за свой счет и на свой риск. Соглашение должно определять все условия связанные с пользованием недр, в том числе условия и порядок раздела продукции между сторонами. Перечне участков недр, право пользование которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции, устанавливаются специальными ФЗ.

Основания для включения в перечень:

• Обусловленная объективными факторами убыточность для государства продолжение разработки ПИ, являющихся градообразующими. В этом случае участки включаются в перечень, если разработка может обеспечить существенный объем добычи ПИ, а прекращение разработки может повлечь за собой негативные социальные последствия.

• Отсутствие финансовых и технических средств для освоения новых крупных месторождений ПИ, за счет освоения которых обеспечивается поддержание для социального развития и экономической безопасности РФ уровня добычи полезных ископаемых в целом.

• Необходимость привлечения специальных высоко затратных технологий разработки трудно извлекаемых и значительных по объему запасов ПИ

• Необходимость привлечения дополнительных финансовых и технических средств для обеспечения экологической безопасности и охраны недр при разработке крупных месторождений ПИ, расположенных на особо охраняемых природных территориях.

• Необходимость обеспечения региона собственным топливо энергетическим сырьем и создание новых рабочих мест, в регионах, где низкая занятость.

• Наличие обязательств РФ о проведении переговоров по заключению таких соглашений.

Сторонами соглашения о разделе продукции является РФ и инвестор, от имени РФ – Правительство и ОИВ субъекта, на территории которого находится участок недр.

Со стороны инвесторов в соглашении могут выступать любые субъекты предпринимательской деятельности, в то числе не ЮЛ, объединения ЮЛ. Участники имеют солидарные права и обязанности по соглашению. Т.о. соглашение о разделе продукции в обязательном порядке заключается только между субъектами, предусмотренными законом. Главная особенность таких соглашений в том, что все расчеты между государством и инвесторами ведутся путем раздела произведенной продукции.

Раздел продукции происходит в 2 этапа:

1. Вся продукция делится на 2 части: первая поступает государству в счет выплат за пользование недрами, вторая часть – инвестору, который должен разделить ее на прибыльную и компенсационную (возмещает затраты инвестора).

2. прибыльная продукция подразделяется на валовую долю инвестора и долю государства в пропорции, определяемой соглашением. Из своей доли инвестор выплачивает налоги государству, а оставшаяся часть составляет его чистую долю в разделе прибыли.

Т.о. общая доля инвестора включает; компенсационную продукцию и чистую долю в прибыли. Общая доля государства – выплаты инвестора за пользование недрами, доля государства в прибыли и налоговые поступления.

В настоящее время раздел продукции при пользовании недрами используется в боле, чем 40 странах. Он выгоден для инвестора, так как налогообложение происходит по специальным ставкам, предусмотрено освобождение от взимания НДС и акцизов при ввозе на таможенную территорию товаров и услуг в рамках соглашения и при вывозе минерального сырья – собственности иностранного инвестора. Также инвесторам гарантируется стабильность условий соглашения на весь период его действия.

Соглашение об особой экономической зоне (в целях развития обрабатывающих отраслей экономики, высокотехнологичных отраслей экономики, развития туризма, санаторно-курортной сферы, портовой и транспортной инфраструктур, разработки технологий и коммерциализации их результатов, производства новых видов продукции.)