Теоретические вопросы
Понятие и виды трансграничных сделок. Основы правового режима сделок в международном частном праве
Трансграничные сделки – сделка в сфере предпринимательской деятельности, основным критерием которого является нахождение сторон в разных государства.
Виды:
1. по количеству участвующих сторон: односторонние; двусторонние; многосторонние
2. по наличию встречного предоставления за исполнение обязанностей по сделке: безвозмездные; возмездные
3. по моменту совершения: консенсуальные; реальные
Трансграничные сделки подразделяются на две группы: внешнеэкономические сделки, опосредующие международную предпринимательскую деятельность, и сделки, не имеющие предпринимательского характера, не ставящие целью извлечение прибыли.
Внешнеэкономические сделки: понятие, признаки, виды. Форма внешнеэкономических сделок
2. Внешнеэкономические сделки подразделяют на:
- односторонние (выдача доверенности иностранному юридическому или физическому лицу на совершение действий от имени доверителя);
- двусторонние (договоры международной купли-продажи, бартерные контракты и т. д.);
- многосторонние (договор о совместной деятельности, учредительный договор и т.д.).
Между народно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок осуществляется на основе следующих основных нормативно-правовых актов:
• Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Ныо-Йорк, 1974 г.);
• Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 г.);
• Конвенции о праве, применимом к договорам международной купли- продажи товаров (Гаага, 1986 г.);
• Конвенции о международном финансовом лизинге (Оттава, 1988 г.);
• Конвенции ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (Ныо-Йорк, 1995 г.);
• Конвенции ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах (Ныо-Йорк, 2005 г.).
Внешнеэкономическая деятельность является одной из немногих, где проведена была достаточно серьезная унификация, причем не только коллизионных, но и материальных норм. Это объясняется стремлением государств создать достаточно эффективный регулятор международных отношений.
Особое место среди перечисленных выше основополагающих международных источников, регулирующих внешнеэкономические сделки посредством унификации материально-правовых норм, занимает Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.[1]
Конвенцию 1980 г. по праву можно считать образцом международного правотворчества. Конвенция «обслуживает» международный экономический оборот и апеллирует к следующим вопросам:
— дает юридическое понятие договора международной купли-продажи товаров;
— устанавливает форму контрактов;
— определяет содержание основных прав и обязанностей продавца и покупателя;
— детерминирует ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение контрактов1.
По общему правилу, Конвенция регулирует случаи, когда заключение договоров происходит путем обмена оферты и акцепта. Одним из основных положений является определение момента заключения договора: договор считается заключенным с момента получения акцепта оферентом. Данное положение является важным, поскольку правовые системы государств континентального и англо-американского нрава придерживались разных позиций в этом вопросе: первые — «теории получения» (вступление акцепта в силу связывалось с получением его оферентом), вторые — «теории почтового ящика» (для вступления акцепта в силу достаточно было его только отправить).
Содержание контракта основывается на следующем правиле: при составлении договоров, подписываемых сторонами в виде единого документа, их заключение будет регулироваться нормами национального права. Что касается остальных вопросов (регулирования самой купли-продажи: обязательств покупателя, продавца, принятие поставки и т.п.), то они будут регулироваться соответствующими нормами Конвенции, при условии, что заключенные договоры входят в сферу действия Конвенции[2] [3].
Что касается сферы применения Конвенции ООН 1980 г., то она распространяется только на заключение договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и покупателя, которые возникают из данного договора.
Конвенция не затрагивает при этом вопросы определения действительности самого договора или отдельных его положений, равно как и любого обычая последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар.
Сторонами рассматриваемого документа могут быть контрагенты, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, в том случае если соответствующие государства являются участниками международного соглашения или если нормы международного частного права позволяют применять право договаривающегося государства[4].
Знаковой в сфере правового регулирования внешнеэкономических сделок является и Конвенция об исковой давности в международной купле- продаже товаров 1974 г.
Особое место в регулировании отношений в сфере международной торговли занимают унифицированные обычаи международного делового оборота. Все документы такого характера имеют общее принципиальное качество: они не обладают юридической силой и применяются только в случае прямо выраженной воли сторон конкретной внешнеэкономической сделки1. Уровень международного регулирования представлен и «мягкими» унифицированными правилами рекомендательного характера, такими как Правила толкования торговых терминов «ИНКОТЕРМС» 2010 г. (публикация Международной торговой палаты), Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (публикация Международной торговой палаты № 500), Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах и другие.
Широкое распространение в международной торговой практике получило использование так называемых типовых контрактов. Типовой контракт — это примерный договор или ряд унифицированных условий, изложенных в письменной форме, сформулированных заранее с учетом торговой практики или обычаев, принятых договаривающимися сторонами, после того, как они были согласованы с требованиями конкретной сделки[5] [6]. Такой контракт применим только к определенным товарам или определенным видам торговли.
Типовые контракты используются чаще всего в торговле между партнерами, ведущими регулярные внешнеторговые операции в часто встречающихся видах сделок на долгосрочной основе.
2. Односторонние сделки в международном частном праве: материально-правовое и коллизионное регулирование
Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законом либо соглашением с этими лицами.( выдача доверенности иностранному лицу)
Односторонняя сделка - сделка, для совершения которой, в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. В отношении односторонних сделок компетентным правопорядком является право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке (ст. 1217). Выдача доверенности иностранному юридическому или физическому лицу на совершение действий от имени доверителя.
Внешнеэкономические сделки: понятие, признаки, виды. Форма внешнеэкономических сделок.
Гражданский кодекс РФ в ряде статей, посвященных форме договоров и сделок, упоминает понятие «внешнеэкономическая сделка» (п. 2 ст. 1209). Однако ни Кодекс, ни иной нормативный акт России не дают легального определения такой сделки. В то же время наличие специальных положений в российском законодательстве о внешнеэкономических сделках требует выяснения содержания и признаков данного понятия.
Указанное понятие является собирательным. Под эту категорию подпадают не только отдельные виды договоров, такие как международная купля-продажа, международные перевозки и т.д., но и односторонние сделки, например, доверенности. Как отмечает И.С. Зыкин, «практически при использовании термина «сделка» применительно к отношениям во внешнеэкономической сфере имеется в виду договор».
Выделяют обязательные и факультативные признаки внешнеэкономической сделки. Первым обязательным признаком является:
1. нахождение коммерческих предприятий сторон сделки в разных государствах.
Термин «коммерческое предприятие стороны» взят нами из международных договоров, в частности из Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980. Термин «коммерческое предприятие» имеет специальное значение и характеризует не субъект права, а место основной деятельности стороны, постоянное место осуществления деловых операций {place of business).
Этот термин используется и в законодательстве РФ. Так, согласно Закону РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. в международный коммерческий арбитраж «могут по соглашению сторон передаваться споры из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей...»
Таким образом, для признания сделки внешнеэкономической не имеет решающего значения национальность (государственная принадлежность) сторон сделки. К примеру, российское юридическое лицо (т.е. организация, зарегистрированная на территории России) может осуществлять свою деятельность на территории иностранного государства (т.е. иметь там свое коммерческое предприятие). Соответственно, контракт, заключенный между таким российским юридическим лицом и другой российской организацией, будет рассматриваться как внешнеэкономическая сделка.
Факультативными признаками внешнеэкономической сделки являются следующие:
1. Перемещение товаров через государственную границу. Перемещение товара через государственную границу влечет применение к сделке таможенного законодательства, административного по своей природе. Данный признак характерен не для всех внешнеэкономических сделок.
2. Различная национальная (государственная) принадлежность одного из контрагентов. В большинстве случаев внешнеэкономический контракт (сделка) характеризуется тем, что заключается с иностранным партнером. Иными словами, в большинстве случаев национальность (государственная принадлежность) сторон совпадает с местом нахождения их коммерческих предприятий (американская фирма имеет коммерческое предприятие в США, французская — во Франции и т.д.).
3. . Использование при расчетах с контрагентом иностранной валюты.
4. Специфика рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок. Споры из внешнеэкономических сделок условно можно разделить на две категории:
а) частноправовые споры — с контрагентом по договору (иностранным партнером);
б) публично-правовые споры — с контролирующими органами, связанные с нарушением (предполагаемым нарушением) таможенного, налогового, валютного законодательства.
Первая группа споров может быть предметом рассмотрения как государственных судов (в России — государственных арбитражных судов ), так и международных коммерческих арбитражей. Спор может быть рассмотрен как в России, так и за рубежом.
5. Специфический круг источников, регулирующих сделку. Внешнеэкономическая сделка — это сделка гражданско-правовая. Но признание сделки внешнеэкономической означает, что она подпадает под особый режим регулирования.
В теории и практике выделяют различные виды внешнеэкономических сделок. “Внешнеэкономические сделки могут иметь возмездный характер (договор международной купли-продажи, договор подряда на строительство объекта за рубежом и т. д.) или безвозмездный (договор о намерениях при создании совместного предприятия, договор о сотрудничестве на рынках третьих стран). В зависимости от выражения воли одного, двух или нескольких лиц внешнеэкономические сделки подразделяют на односторонние (выдача доверенности иностранному лицу), двусторонние (договоры купли-продажи, бартерные контракты и т. д.), многосторонние (договор о совместной деятельности, учредительный договор и т. д.). Внешнеэкономические сделки могут заключаться под определенным условием, при наступлении которого сделка либо вступает в силу, либо прекращает свое действие.
В зависимости от предмета договора их можно разделить на следующие виды: договоры купли-продажи; договоры перевозки (морской железнодорожной, воздушной, автомобильной); договоры финансовой аренды(лизинга); договоры коммерческой концессии (франчайзинга); договоры под уступку денежного требования (факторинга); договоры подряда; договоры поручения и т. д.
Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки.
Материально-правовое и коллизионное регулирование представительства и доверенности
Под доверенностью понимается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. В одной стране могут выдаваться доверенности на совершение каких-то действий в другой стране (приобретение или отчуждение имущества, получение денежных сумм, распоряжение вкладом в банке, участие в заседании органов юридического лица и т.д.). В случаях такого рода необходимо установить, право какого государства должно применяться к доверенностям, в частности, для определения действительности доверенности, выданной за границей. Доверенность с правовой точки зрения - это так называемая односторонняя сделка.
Обязательственным статутом не охватываются также отношения по выдаче доверенностей и оформлению полномочий на совершение договоров. Указанные отношения регламентируются специальными правовыми нормами, которые в совокупности составляют статут представительства и доверенности. Действующая редакция ГК РФ (ст. 1217.1) предусматривает специальные коллизионные нормы, применимые к отношениям представительства. В частности, если представительство основано на договоре, отношения между представителем и представляемым определяются по правилам о праве, принадлежащем применению к договору. Отношения между представителем или представляемым и третьим лицом определяются по праву страны, которое выбрано представляемым в доверенности, при условии, что третье лицо и представитель были извещены б этом выборе. Если представляемый не выбрал применимое право в доверенности либо избранное право не подлежит применению, то отношения между представляемым или представителем и третьим лицом определяются по праву страны представителя.
Кроме того, ст. 1209 ГК РФ содержит отдельные правила о форме сделки, которые действуют, в том числе, для доверенности. Согласно данным правилам:
1) Форма доверенности подчиняется праву страны, применимому к доверенности (например, избранному представляемым в доверенности)
2) Доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права места выдачи доверенности касательно формы доверенности.
3) Доверенность, выданная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме доверенности.
Вопросы, касающиеся доверенностей, имеют практическое зна¬чение для обеспечения эффективной защиты прав и интересов граждан и юридических лиц в РФ, а также российских граждан, организаций и государственных органов за рубежом, К довереннос¬тям применяются положения гражданского законодательства о до¬говоре представительства, а в отношении представительства в суде действуют положения гражданского процессуального законода¬тельства.
определенных случаях в Российской Федерации от иностранцев требуется обязательное представление доверенностей (например, при ведении дел по получению в России патентов). В других случаях в Российской Федерации выдаются доверенности, предназначенные для совершения действий за границей.