§ 89. Местожительство.
Samgny, Bd. 8, § 350 ff , Bar, Theorie u Praxis Internationales d. Privatreehts, BJ. I, S 151 ff , Wach, ZiT.PR , I, S 399 ff , Josef, Zentralbl f. JTr G-, 4, S. 306 ff., Levy, Seall Bl.; 64, S. 113 ff, Mamgh, Willenserklarung, 1907, S. 678 ff., Klein, Rechtshandlungen, 1912, S. 63 ff., по вопросу о местонахождении юридического лица—см. ниже, § 101,11, 2. Австрия Ehrenzv,eig, § 68. Швейцария- ст. 23—26 Гражданского Уложения; Eager,!, комментарий к этим статьям. Франция- Се Art. 102—lll,PiamoI-Htpert,I,Nr 137suiv ; Cohn-Capitant, I, p. 420 smv Англия. Taote, Private Intern Law, 5 ed 1925, p. 77 If., Curti, I, p. 26 ff., Jenks, § 4 f f Англо-американское право о местожительстве во многом отличается от континентального права. «Domizil» относится к фактической прочной связи лица с каким-либо государством, а не с какой-либо местностью При этом заслуживает внимания консервативный характер английского правопонимания. По вопросу о «residence» и «home» см. приведенную литературу.
I. Под местожительством понимается то место, которое рассматривается правом как средоточие * жизненных отношений данного лица 2.
Понятие местожительства имеет не фактический, а правовой характер. Впрочем, оно по большей части совпадает с фактическим длительным нахождением в одном месте, с местом проживания (Wohnort) (см. § 570, 1354); однако, это не является необходимым; например, несовершеннолетний, который без согласия своего законного представителя переехал в другое место, не имеет там своего местожительства; законное местожительство (см. ниже, II) часто находится в другом месте, чем местопребывание.
От местопребывания, связанного с промыслом, например нахождения торгового предприятия, местожительство отличается тем, что местожительство связано не только с промыслом, а со всеми вообще жизненными отношениями (но, конечно, возможны исключения).
1 Это выражение (Wittelpunkt) оспаривалось, так как лицо может пметь несколько местожительств (см ниже, III). Однако, кто же представляет себе жизненные отношения, как круг в математическом смысле? Разве нельзя германские университеты рассматри вать как средоточие или центр германской научной жизни? См. также Сс., Art. 102 (prin cipal etablissement)
2 См L. 7. С. de incolis 10, 40 «ubiquis larem rerumque ac fortunarum suarum sum- mam constitmt, unde rursus non sit discessurus, si nihil avocet, unde cum profectus est, peregrmari videtur, quo si rednt, peregrinari jam destitit» («где кто обосновал своп очаг и центр своего имущественного положения, оттуда он не будет иметь намерения пересе литься в другое место, если ничто не вынудит его к этому; когда он из этого места уез жает, считается, что он путешествует, а если он туда возвращается, то что означает, что он перестал путешествовать»), см. также L 203 D. verb sing 50, 16. Впрочем ото опреде ление не охватывает случаи местожительства в силу закона.
¶
328
Местожительство имеет различное значение. В частности, местожительство определяет общую территориальную подсудность данного лица (ZPO §Ч13), подсудность при конкурсном производстве (КО, § 71), компетентность данного должностного лица в отношении регистрации брака (§ 1320, абз. 2) и подсудность при совершении многих актов так называемой добровольной подсудности (Рг. GG-, § 36—40, 45, 66, 73 и т. д.); часто местожительство представляет собой место исполнения обязательств (§ 269, 270) и имеет для германского международного частного права (в отличие от англо-американского права), правда, лишь субсидиарное значение (ст. 29). См., однако, также ст. 8, 9 III; 15, II, 16, I; 24, II; 25). В публичном праве местожительство также принимается во внимание (избирательное право, принадлежность к общине и т. д.). От местожительства следует отличать место длительного пребывания (§ 20 ZPO) и простое место нахождения (§16 ZPO).
II. Местожительство либо имеет своим основанием постоянную оседлость в данном месте — добровольное местожительство (domicilium volun-tarium), либо оно возникает без того, чтобы было налицо постоянное проживание, в силу предписания закона — местожительство в силу закона (domicilium necessarium).
1. Правилом является добровольное местожительство (§ 7).
а) Оно создается волею лица обосноваться на постоянное жительство в данном месте 3 и фактическим проживанием его в этом месте.
аа) Воля должна быть направлена на то, чтобы сделать данное место средоточием всех вообще жизненных отношений. Тот, кто проживает в сельской местности, а в городе имеет лишь контору, деловое помещение, ателье, имеет свое местожительство не в городе. Кроме того, это проживание должно, согласно воле данного лица, носить постоянный характер, т. е. оно должно длиться не обязательно навсегда, но столь долго, пока не возникнет основание, предопределяющее его прекращение; оно, следовательно, не должно быть лишь временным (для Определенной цели и пока эта цель не достигнута) 4 или иметь место лишь в виде опыта. Депутат, переезжающий на время сессии в столицу; студент, уезжающий на учебное время в университетский город; больной, который поступает в лечебное заведение для лечения5; осужденный, которого помещают в тюрьму6, кельнерша, вступающая в трудовое отношение ', — не создают для себя там местожительства 8; иное дело — сельский хозяин, который переезжает в арендованное им имение; больной, который помещается на длительное время в лечебное учреждение.
Воля поселиться на длительное время должна получить свое выражение, например, путем занятия квартиры (хотя бы и-не постоянной, а лишь
' Если в какой-либо местности имеется несколько судебных округов или несколько административных округов по записи актов гражданского состояния, то компетентным для данного лица судом или учреждением по записи актов гражданского состояния является тот суд или то учреждение, в округе которого данное лицо имеет постоянную оседлость (KGE, 67, S. 191 If).
< OLGE, 13, § 307.
5 OLGE, 2, S. 445; 13, S. 306; 25, S. 395; Bay OLGR, OS, 645.
8 Seuff. A., 56, S. 434 Тан же прямо указывается в ст. 26 Schw ZGB.
7 Bay OLGE, 9, 359.
8 Поступление на работу в качестве прислуги также не создает местожительства, если ив сопутствующих обстоятельств не вытекает воля к постоянному пребыванию; (OLGE, 2, § 71, 443; SeuffA, 56, S. 121; Bay, OLGE, 18, S. 268. Однако предписания Gesm- deordnungen (Устав о челяди, ст. 95) более не действуют, так как они отменены импер скими законами. См. в остальном § 20, ZPO.
£•'.'
329
имеющей -подсобный характер) 8а. Одно лишь пребывание лица в этом месте не является ни необходимым, ви достаточным во всех случаях.
б) Прекращается такое местожительство изъявлением воли пре кратить постоянное пребывание в этом месте и фактическим пре кращением этого пребывания. Обычно с этим связано образование нового местожительства. Однако это не является необходимым 9.
в) Создание (и прекращение) местожительства не представляет собой юридических сделок, так как не требует наличия воли соз дать (или прекратить) «местожительство» в правовом смысле, а лишь наличияволи к постоянному проживанию (или к прекращению этого постоянного проживания). Кто обладает такой волей, тот путем постоянной оседлости в данном месте создает для себя ме стожительство даже против своей воли. Следовательно, образо вание и прекращение местожительства являются лишь юриди ческими действиями (см. ниже, § 128, III, 2 и § 194, 1, 3 в), но требуют наличия неограниченной способности к совершению сделок. Недееспособные или ограниченные в дееспособности, помимо воли своего законного представителя, не могут ни создать для себя местожительства, ни прекратить его (§ 8)10.
2. Местожительством в силу закона является то место, которое, хотя бы оно и не являлось местом постоянного проживания, все же признается местожительством п, и в соответствии с этим является решающим для всех тех вопросов, в которых принимается во внимание местожительство. Такое местожительство возникает лишь в случаях, предусмотренных в § 9—11 12.
а) Военнослужащие 13 имеют свое местожительство в месте
8а Правильно мнение Kunze, JurZ, 1929, S 1168, против решений прусского OVG
9 См также L 27 § 2 D ad munioipalen 10, 1. Иначе решают вопрос Со. 103, Scbw ZGB (Art. 24), согласно которым местожительство может прекратиться лишь путем создания нового местожительства. Согласно англо-саксонскому праву при прекращении местожительства без создания нового восстанавливается местожительство по месту рождения (Geburtsdomizil).
1° См. также Jur W, 1921, S. 1091, Breslau. Это следовало признать и по общегерманскому праву (что оспаривается). Согласно французскому Гражданскому кодексу (ст.108), местожительством совершеннолетнего, лишенного дееспособности, является местожительство опекуна; по Швейцарскому гражданскому уложению, местожительством опекаемых является местожительство опекунского учреждения.
" См например, BG Seufr B1. 08, 196.
1= Обязанность (например, должностного лица) проживать в определенном месте (так наз Resideuzpflicht) не создает в этом месте, если это не один из случаев, указанных в § 9—11, местожительства в силу закона. Только постоянное проживание в этом месте делает его добровольным местожительством. По французскому праву (С. с. Art. 109), местожительством постоянной прислуги является местожительство работодателя-На иной точке зрения стоит Plamol-Ripert (I, Nr 1т6)
is Те. лица, которые, согласно закону 21 августа 1920 г., как и закону о вооруженных силах (Wehrgesetz) 23 марта 1921 г., принадлежат к составу вооруженных сил(имперская армия и имперский флот), ранее к ним относились солдаты и военные чиновники, которые принадлежали к составу германской армии или к имперскому флоту, но не гражданские должностные лица военного ведомства, т. е. такие лица, которые не имели воинского звания.
330
постоянного расположения своей воинской части или, если у воинской части нет постоянного места расположения внутри страны (т. е. на территории германского государства), то в последнем месте расположения воинской части внутри страны (§ 9) 14.
Это постановление, однако, не распространяется на военнослужащих, которые не мосут создавать для себя добровольное местожительство без согласия своего законного представителя 1(Ч Поэтому, например, несовершеннолетние кадровые солдаты приобретают местожительство (добровольное) в месте расположения своей воинской части лишь тогда, когда они, согласно воле своего представителя, поселились там на длительное время, как это, впрочем, обычно и происходит (§ 9, II).
Для чиновников такого правила не издано, поэтому вышеуказанное постановление не может к ним применяться 15.
б) Жена следует местожительству мужа 1в, если последний не установил своего местожительства за границей и жена не последо вала за ним; она не обязана за ним следовать (§ 10, абз. 1). Она не обязана следовать за ним, если решение мужа представляет собой злоупотребление с его стороны своим правом (§ 1354, абз. 2)17. Если жена вследствие этого не следует местожительству (за гра ницей) мужа или у мужа нет местожительства, то жена может сама создать для себя местожительство (§ 10, абз. 2).
в) Ребенок, рожденный в законном браке, следует местожи тельству отца 18, внебрачный ребенок — местожительству матери, усыновленный (также и женщиной) — местожительству усыно вителя. Однако усыновление или узаконение совершеннолетнего не оказывает влияния на его местожительство (§ 11).
Местожительство в силу закона военнослужащего и замужней женщины длится до тех пор, пока имеются налицо необходимые для этого предпосылки (нахождение на военной службе, соответственно местожительство
14 Согласно §9, исключались те лица, которые служили в армии лить в порядке отбывания воинской повинности и к которым также были отнесены вольноопределяющиеся одно- двух- и трехгодичного срока службы, кроме того, лица, призванные из запаса, а во время войны — все мобилизованные. Однако в настоящее время это исключение утратило свой смысл, так как в силу приведенных в предыдущем примечании законов воинская повинность была отменена.
11а См. OLGB, Breslau JW, S. 1-091.
is Особое постановление о местожительстве в связп с вопросом о подсудности содержится в § 15 ZPO в отношении германских граждан, которые пользуются правом экстерриториальности, и в отношении служащих за границей имперских должностных лиц или должностных лиц земель.
1° Основанное на конституции право (Art., Ill, NRV) на пребывание в любом месте Германии и на поселение там этим не ограничивается.
'7 Поэтому изменение местожительства внутри страны в целях злоупотребления своим правой никогда не создает исключения (§ 10, предлож. 1) На этой же точке зрения стоит RGE, 59, S 339.
'8 Тем самым и дети, рожденные в мнимом браке (Putativehe,1, в соответствии с§ 1699, а равно узаконенные (§1719, 1736) и усыновленные (§ 1757). В английском праве большую роль играет местожительство по месту рождения. См. Frankenstein, Intern. Pr. R, I,S. 122.
331
тужа и состояние в браке) 19, и не может быть самовольно изменено 20. Напротив того, сын (дочь) (даже совершеннолетние) «сохраняет свое местожительство до тех пор, пока оно законно не уничтожено» (§11, абз. 1, предлож. 2), следовательно, если местожительство пе изменилось уже ранее, — также и после смерти отца -г.
III. Если предпосылки, необходимые для возникновения добровольного местожительства, одновременно действуют в отношении нескольких мест, то данное лпцо имеет несколько местожи-тельств, 21а например: кто-либо имеет обыкновение летом жить в своем имении, а зимой в городе, и имеет в обоих местах постоянные жилые помещения, или врач, который проживает и занимается практикой летом на курорте, а зимой — в городе (§ 7 абз. 2) 22. Законное местожительство замужней женщины исключает возможность одновременного существования другого добровольного ее местожительства 23. Напротив того, местожительство в силу закона военнослужащего не исключает возможности его другого местожительства 23а.
IV. Если у лица нет местожительства (бродяга), то его местожительством признается место его нахождения (Aufenthaltsort),
19 Это следует из того, что § 9 и 10 устанавливают предпосылки существования местожительства («hat», «teilt»), а не только лишь возникновения его. Следовательно, местожительство в силу закона замужней женщины утрачивается вследствие смерти мужа или вследствие развода. Естественно, что в этом случае она может, будет ли это в том же или в другом месте, создать для себя добровольное местожительство. На этой же точке зрения стоят Планк, Гельдер, Эртман и другие, в то время как Rehbem (zu §1—20, IV, 4), Dernburg (I, § 57, Anm. 15) и OLGE (38,S. 25) считают необходимым, чтобы на время сохранилось прежнее местожительство. Как развод, так же действует и прекращение супружеской общности (Gememschaft, § 1586, сч. также BGE, 59, § 340).
-° Это следует из сказанного в предыдущем примечании и подтверждается тем, что только в § 11, абзаце 1 предложении 2, но не в § 9 и 10, упомянуто об изменении местожительства.
21 Равным образом простое уничтожение местожительства со стороны отца без со здания нового местожительства не изменяет законного местолштельства сына (дочери), Bay, OLG 1908, Nr 3520 и цитированные там же решения.
21а Иначе решают вопрос ст. 23 II Швейцарского гражданского уложения и ст. 10 французского гражданского кодекса и англо-американское право, согласно которым проводится принцип исключительности местожительства.
22 В этих случаях, при постоянном проживании в обоих местах, эти оба места одно временно являются постоянными местожительствами, а не одно за другим по очереди. Иной точки зрения держатся Holder (§ 7) и Dernburg (1, § 57,IV, 2). На изложенной в тексте точке зрения стоят Планк, Ортман и др Вопрос о том, какое же из нескольких место- жительств является решающим, в Г У не затрагивается и, следовательно, должен ре шаться по усмотрению суда. Если лицо, имеющее несколько местожительств, обязалось что-либо совершить по своему местожительству, то в большинстве случаев из обстоятельств дела будет вытекать, что/имелось в виду одно определенное местожительство Правила о подсудности для такого лица должны действовать в отношении каждого из отих место- .кительств.
" Для заму/киен женщины это вытекает на основании обратного заключения из § 10 абз 2
•а» Иная точка зрения приводилась в предьадщем издании, ее :ье прпдер.кивается п господствующее учение, которое, однако, убедительно опровергнуто имперским судом RGE, 126, S. 8; JW, 1930, S. 51, поэтому от нее следует отказаться.
¶
332
а при отсутствии такового, также и последнее местожительство (Art. 29 ZPO, § 16).
V. Понятие местожительства имеет особое значение в области налого вого права Согласно § 62 R Abg О, лицо имеет свое местожительство с точки зрения законов о налогах там, где оно занимает квартиру при обстоятель ствах, из которых можно сделать вывод, что это лицо намерено сохранить эту квартиру. Служебное местожительство в смысле налогового законода тельства имеют те лица, которым на длительное время предоставлена офи циальная должность и официальное должностное положение, это место жительство находится в том месте, которое указано этим лицам для осуще ствления своих служебных обязанностей. Кроме того, налоговое право знает еще место обычного или длительного пребывания.
VI. Не идентично с понятием местожительства по § 7 и ел ГУ было ранее имевшее решающее значение в законодательстве по социальному обеспечению (Fursorgerecht) понятие местожительства по месту получения пособия (связанное с беспрерывным в течение года пребыванием в соответ ствующей общине). Согласно ныне действующему VO о социальном обеспе чении 13 февраля 1924 г., дело сводится к обычному местопребыванию. Но и это понятие по существу не равнозначно местожительству по гражданскому праву. Вопрос не в первоначальном намерении длительного пребывания и не в правовой способности создать для себя местожительство. Поэтому и дети и замужние женщины могут иметь «обычное место пребывания» (см. § 10 VO).
L
333
политическими правами, как и допущение к занятию публичных должностей, не зависят от вероисповедания».
II Вероисповедание имеет частноправовое значение согласно некоторым постановлениям семейного права, также § 1779, 1801, и закону о религиозном воспитании детей 15 июля 1921 г. (см. по этому вопросу Kipp, Bd IV, § 132).
III. По каноническому праву, основные положения которого получили свое признание в общегерманском праве лица, давшие монашеский обет, считались неправоспособными в области имущественных прав. Их имущество при даче монашеского обета переходило к монастырю, и последующие пт: приобретения становились собственностью монастыря 1Л. В отличие от того, по прусскому земскому праву, дача монашеского обета имела своим последствием "гражданскую смерть 2. Вследствие этого имущество переходило к наследникам и дальнейшая возможность приобретений для монашествующих исключалась 3.
По Г. У., указанные выше и подобные им ограничения правоспособности отпали (ст. 55). Поступление в монастырь не влечет за собой ограничения как правоспособности, так и дееспособности 4. Однако приобретения путем дарения или предоставлений на случай смерти членами монашеских орденов и подобных им конгрегации, при вступлении в которые дается пожизненный обет или обет на неопределенное время, могут быть поставлены законодательством земель в зависимость от разрешения государства (ст 87) 5. Это постановление имеет своей целью обеспечить ограничения в приобретении имущества по наследованию (см. ниже, § 98, II).