Отзыв и изменение независимой гарантии

1. Диспозитивная безотзывность. Выдача независимой гарантии влечет возникновение обязательства гаранта перед бенефициаром. Кредитор заинтересован в наличии у него обеспечения исполнения обязательства должником, поэтому если бы гарантию можно было бы отозвать или изменить в одностороннем порядке, интересы кредитора (бенефициара) серьезно пострадали бы.

По общему правилу (ст. 310 ГК РФ) односторонний отказ или одностороннее изменение обязательства не допускается (см. § 4 гл. 2 пособия). Между тем стороны и главным образом бенефициар могут согласиться на одностороннее изменение гарантии. Например, обеспечительный интерес кредитора (бенефициара) может изменяться в объеме в случаях частичного исполнения обязательства должником (принципалом), поэтому в гарантии может быть предусмотрен механизм, позволяющий уменьшать сумму, определяющую объем обязательства гаранта по мере исполнения обеспеченного ею обязательства принципала.

Гарант также может оговорить для себя условия, снижающие его риски, придав гарантии по ее условиям признаки, похожие на акцессорность. Например, допустимо установить, что гарантия может быть отозвана гарантом, если сделка, из которой возникло обеспечиваемое ею обязательство, признается недействительной судом.

2. Форма отзыва. Для установления соответствующего правоотношения признана целесообразной та или иная форма, то и для изменения этого отношения по общему правилу логично прибегнуть к той же форме. Поэтому для отзыва независимой гарантии и для ее изменения должна использоваться письменная форма сделки.

3. Отзыв гарантии с согласия бенефициара. Независимая гарантия выдается в интересах бенефициара, поэтому ее отзыв или изменение гарантом могут быть поставлены под условие получения его согласия, если это предусмотрено гарантией. Отзыв или изменение гарантии не запрещаются вовсе, но ставятся в зависимость от воли заинтересованного в ней лица. Гарант инициирует отзыв или изменение гарантии, а бенефициар может дать или не дать на это согласие.

4. Права принципала при изменении гарантии. Если первоначальные условия гарантии, исходя из договоренностей с бенефициаром, обычно определяются по просьбе принципала, то последующие изменения условий гарантии могут происходить и без его участия, между гарантом и бенефициаром.

Передача прав по независимой гарантии

1. Диспозитивная недопустимость уступки и запрет изолированной уступки. Имущественные интересы гаранта в значительной степени зависят от лица, обязанного по возмещению выплат, произведенных гарантом по независимой гарантии, и по уплате вознаграждения за ее выдачу, т.е. от принципала. Договариваясь с принципалом о выдаче гарантии, гарант оценивает свои риски в зависимости от субъекта на стороне принципала, его платежеспособности.

Риски гаранта также зависят и от личности бенефициара. Если последний поведет себя недобросовестно, например, желая получить двойное имущественное предоставление возможности принципала существенно изменятся, поскольку он, предоставив исполнение бенефициару, будет обязан произвести возмещение и гаранту, который по независимой гарантии также произвел платеж в пользу бенефициара.

Необходимость перемены лица в обязательстве на стороне бенефициара должна быть удовлетворена правопорядком, но с учетом предоставления защиты интереса гаранта. Поэтому последний может согласиться на такую уступку, в том числе предусмотрев такое условие в тексте гарантии.

Ценность уступаемого обязательственного требования увеличивается, если оно имеет обеспечение. Поэтому общим правилом является одновременная уступка прав по основному обязательству и по обеспечительному обязательству. Таким образом, новый кредитор получает право требования к должнику, которое обеспечено тем или иным способом.

Изолированная уступка, когда право требования по обеспечительному обязательству передается новому кредитору, а право требования по основному обязательству остается в руках прежнего кредитора, по общему правилу не допускается, поскольку влечет дисфункцию обеспечения, перестающего служить кредитору по главному обязательству.

2. Согласие гаранта на уступку. Даже когда по условиям независимой гарантии допускается уступка бенефициаром своих прав требований к гаранту, его интерес может затрагиваться в той или иной мере в зависимости от того, кто встает на место прежнего бенефициара.

Коль скоро гарант предположительно заинтересован в личности нового бенефициара, обязательственному праву следует каким­то образом обеспечить этот интерес. Достаточно часто изначально бенефициару неизвестно, кому именно понадобится уступить право требования в будущем. Поэтому гарант не имеет возможности заранее оценить свои риски при уступке новому бенефициару. Кроме того, даже если бы личность нового бенефициара была известна гаранту, оценка его рисков существенно страдала бы в точности их определения из­за временнóго фактора. К моменту необходимости совершить уступку требования новому бенефициару оценка соответствующего риска может измениться.

Поэтому наиболее надежный подход в этом случае – обусловить допустимость уступки требования новому бенефициару согласием гаранта. В то же время жестко навязывать ему эту модель нет необходимости, гарант может предусмотреть допустимость уступки и без его согласия в тексте гарантии, но если этого не сделано, его согласие на уступку потребуется.