Факультативное обязательство (ст. 308.2 и 320.1 гк рф)

В факультативном обязательстве предусмотрено одно действие по его исполнению (основное исполнение), но должнику предоставлено право заменить его другим исполнением, и, если должник своим правом воспользуется, кредитор обязан принять это предложенное должником исполнение в качестве надлежащего исполнения факультативного обязательства.

При неисполнении факультативного обязательства кредитор вправе потребовать от должника лишь основного исполнения обязательства, которое предусмотрено договором.

Есть т.з., что факультативное обязательство – это некая цена за отказ от основного исполнения (цена за отказ, договоренность об отступном). Это некий вариант, снятия с себя ответственности. Страховая концепция: если гибнет основной предмет, то кредитор не может требовать исполнения второго – не работает.

См. Белов; Сарбаш (2005 г. – Исполнение договорного обязательства).

Есть жесткая зависимость между факультативным исполнением и главным. Если главное обязательство признано недействительным, то оно аннулируется вместе с факультативным.

Кредитор никогда не вправе требовать субсидиарного исполнения, он никогда не вправе выбирать.  с точки зрения кредитора обязательство безальтернативное.

По содержанию:

• Родовые: обязательство, содержание которого (т. е. то, что должно быть исполнено должником) определено родовыми признаками, другими словами, признаками, характеризующими целую группу предметов, принадлежащих к одному и тому же роду, к одной и той же категории (например, обязательство поставить известное количество стандартных ящиков известного размера и т. д.).

Родовое обязательство также рано или поздно сведется к предоставлению конкретного содержания; нельзя передать вещь, принадлежащую лишь к определенной категории, но не конкретную, а вещь «вообще»; предмет исполнения всегда — конкретная вещь, конкретная работа, конкретная услуга и т. п. НО, когда предмет обязательства определен родовыми признаками, при исполнении должник может предложить любой предмет, которому присущи те признаки, которыми определено содержание обязательства. В этом смысле всякая вещь, которая принадлежит к данной категории, может заменить другую такую же.

НО: предметом обязательства не может быть категория вещей  Родовое обязательство нуждается в количественном ограничении путем указания числа, меры, веса. Один из таких количественных признаков вносит в родовое обязательство известную конкретизацию.

Нет родового обязательства, если его предметом служит хотя и такой предмет, который в деловой жизни принято обозначать только родовыми признаками (например, велосипед, стандартный стол и т.п.), но этот предмет у лица, принимающего на себя обязательство' его передать, — единственный, находится на ПЧС ( это будет всегда индивидуально-определенная вещь, т.к. мы имеем дело с ВП).

• Конкретные (индивидуальные): обязательство, содержанием которого является совершенно конкретный предмет, определенный индивидуально, т. е. присущими ему особыми признаками. Способы конкретизации: точное наименование (например, обязательство передать картину такого-то художника с таким-то названием), указание места нахождения вещи, подлежащей передаче, и т. д. По индивидуальному обязательству только указанный в договоре конкретный предмет и может быть предметом исполнения; никакой другой предмет, хотя бы он был совершенно однороден и равноценен с данным, не может (без согласия кредитора) быть предоставлен во исполнение индивидуального обязательства.

Значение родовых обязательств

Родовое обязательство потому и принадлежит к категории обязательств только определимых, что его предмет не вполне определен, не отграничен с полной точностью от всех других; дано лишь указание, к какой общей категории он должен принадлежать. В пределах известной общей категории могут оказаться вещи более высокого и менее высокого качества  ч. 1 ст. 108 (РСФСР) следующего содержания: «Если предмет обязательства определен только родовыми признаками и право выбора не предоставлено законом или договором одной из сторон или третьему лицу, должник обязан доставить предмет не ниже среднего качества»¹.

В одной из категорий родовых обязательств вопрос о качестве предоставляемых должником предметов во всяком случае решается иначе. Таким исключением является обязательство по договору займа. Идея: заемное обязательство возникает посредством передачи заимодавцем заемщику определенного количества вещей, определенных родовыми признаками, с тем, чтобы заемщик вернул равновеликое количество вещей того же рода  кредитор имеет прав предъявить к заемщику требование вернуть вещи такого же качества, какого были переданные вещи при заключении договора; такое же правило применяется и при договоре хранения, если стороны определяют вещи, сдаваемые на хранение, только родовыми признаками.

Говорить о невозможности исполнения родового обязательства можно только тогда, когда исчезнет род вещей (ст.416 ГК РФ – Прекращение обязательства в связи с невозможностью исполнения). Так, родовое обязательство будет существовать до тех пор, пока не исчезнет весь род (genus num qua perit). Отсутствие у должника данных вещей, еще не говорит о невозможности исполнения  риск случайной гибели вещи несет должник.

Ограниченно-родовые обязательства. Род, которым определяется предмет обязательства ограничен (например, определенной партией). Риск случайной гибели вещи пока будет существовать этот род лежит на должнике, но когда род будет сокращен до количества, определенного договором (в этот момент обязательство станет индивидуально-определенным) – риск перейдет на кредитора.

Как только должник выделяет определенный предмет данного рода и принимает меры для вручения кредитору, обязательство конкретизируется и риск случайной гибели либо порчи предмета переходит на кредитора . НО с момента конкретизации должник уже не имеет права заменить вещи.

Разумеется, необходимо учитывать конкретные особенности каждого случая: если кредитор не имеет серьезной заинтересованности именно в выделенном предмете, нельзя признавать за ним права отказываться от принятия другого, совершенно однородного и равноценного. Интересы должника в достаточной мере ограждаются ограничением права кредитора отказываться от предлагаемой вещи без серьезного основания и признанием за должником правами после индивидуализации предмета исполнения заменить этот предмет другим, если у кредитора нет серьезного, заслуживающего признания, интереса в том, чтобы не допускать такой замены.

06.09.2016 Суханов.

В.В.Витрянский Реформа российского гражданского законодательства: промежуточные итоги 2016 г.) Залог, перемена лиц в обязательствах, общие положения об обязательствах

Витрянский, Брагинский – общие положения об обязательствах.