§ 43. Возникновение залогового права.

1. Из договора. Форма не требуется, устный или писм.

Субъект: только собственник (иногда суперфициар и эмфитевт)

Предмет: можно и чужую вещь в ожидании будущего приобретения (залог под условием), старшинство определяется временем совершения соглашения.

Приобретатель: первоначальный или цессионарий

2. Из закона:

Примеры: лицо, отдавшее внаймы городской участок имеет залоговое право на вещи, вносимые нанимателем на этот участок. Договор аренды: залоговое право на плоды, извлеченные арендатором из участка (держать в уме, что это римское право)

3. Судебное решение- залоговое право с ограниченным эффектом, 2 вида:

1. Pignus in causa judicate captum: долж. Лицо, исполняющее судебное решение берет из имущества должника вещь, может продать после 2 мес.

2. Pignus praetorium: для обеспечения притязания вводят кредитора во владение имуществом должника. Это можно применить: при ба’нкротстве, то же исполнение судебных решений, легатерию если наследник отказался дать поручителй в уплате легатов, кот. Не подлежат немедленной уплате (для любителей наследственного права, я знаю, ты его не знаешь от слова совсем), беременной женщина от кот. Может родиться ближайший наследник открывающегося наследства…. По общему правилу продажа не предполагалась, просто владели и все.

Параграф 44. Право залогоприниматель на владение заложенной вещью.

Передача вещи в залог на основании залогового договора – pignus, в отличии от hipoteca. Кредитор это юридический владелец, который имеет владельческие интердикты.

Если вещь не передаётся залогоприниматель с самого начала, то это hipoteca. Здесь залоговый кредитор имеет право требовать вещь с момента наступления срока уплаты по требованию. После получения владения залогодержатель держитесь вещь до уплаты по требованию. Но в иск случаях возможна передача вещи до до момента уплаты.

В римском праве было еще jus retentitonis – право залогодержателя не возвращать вещь даже после того как должник уплатит по долгу, обеспечиваемого удерживаемой вещью, до того как должник не выплатит все по долгам, не обеспеченным залогом. (какая то дикая хрень)

Если залог приносит плоды, то они идут в счёт процентов, а если плоды превышают проценты, то они идут в счёт капитала. Если долг беспроцентный, то плоды потребляются залогодержателем в качестве обычных процентов для данной местности.

Для получения владения кредитор имеет абсолютные иски (a/ Serviana, quasi Serviana, a. Hypothecaria) Их условия следующие:

1. Если установлен pignus то вчинить иск можно когда угодно, а когда hipoteca только когда наступит срок исполнения обязательства.

2. Иск может быть абсолютно к любому.

3. Содержание сводится к признанию залогового права истца и присуждению ответчика выдаче ему вещи или стоимости вещи.

4. Различная защита ответчика:

А) каждый ответчик может освободятся уступив истцу долг, обеспеченный залогом. Bona fidei posessor сделав эту уплату может требовать чтобы истец уступил ему все иски, связанные с этим залогом.

Б) если кредитору в обеспечение долга заложены как отдельные вещи, так и все имуществ должника, то ответчик, привлечённый по hipoteca generalis может предложить кредитору сначала обратится по hipoteca specialis.

В) beneficium exclusionis personalis – третий владелец заложенной вещи (т.е. не должник по залоговому обязательству) мог обратиться к предложением кредитору делать попытку взыскать долг с личного должника и его поручителей.

Кроме абсолютного иска могут возникнуть еще и относительные.

Кредитор имеет обязанности перед залогодателем:

1. Вернуть вещь после уплаты долга

2. Отвечает за гибель или повреждение заложенной вещи.

Залогодатель перед кредитору обязан:

1. Возместить издержки затраченные кредитором на заложенную вещь

2. Возместить убытки залогодержателя

3. Установление нового залога, если заложенная вещь оказалась чужой.