Задаток

денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380).

Может использоваться и в предпринимательских отношениях.

задатком может обеспечиваться исполнение исключительно договорных обязательств, так как согласно закону он является частью суммы платежей, причитающихся по договору стороне, получившей задаток.

Выдача задатка может быть предусмотрена только договором.

Соглашение - независимо от суммы задатка - в письменной форме (п. 2 ст. 380) (нарушение - последствия, предусмотренные ст. 162, т.е. в подтверждение заключения сделки о задатке стороны не могут ссылаться на свидетельские показания, но могут приводить письменные и другие доказательства. Но при этом в случае возникновения спора по поводу того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное).

Функции задатка

1. Платежная

При исполнении сторонами договорных обязательств сумма задатка засчитывается в счет платежей, подлежащих осуществлению стороной, выдавшей задаток  выдача и получение задатка = частичное исполнение = получение части исполнения договорного обязательства.

2. Доказательственная

выдается в подтверждение заключения договора  если между сторонами спор о том, был ли заключен договор  при наличии доказанного факта выдачи (и получения) задатка можно говорить о заключении договора (+стороны - соблюсти условия, при которых договор считается заключенным (ст. ст. 432, 433)).

Выдача и получение задатка могут служить доказательством заключения договоров, совершенных как в устной, так и в письменной форме (если в устной форме и при этом отсутствуют письменные доказательства, то можно говорить о том, что договор признается заключенным, поскольку выдан задаток).

Выдача и получение задатка = акт исполнения акцессорного обязательства, вытекающего из соглашения о задатке.

Если стороны в качестве меры обеспечения исполнения обязательства, вытекающего из договора, предусмотрели в договоре выдачу задатка, но не связали момент заключения этого договора с моментом предоставления задатка  невыдача задатка не может рассматриваться в качестве основания для признания договора незаключенным.

Если стороны согласовали предоставление задатка в качестве существенного условия договора и связали момент заключения договора с моментом выдачи задатка  задаток не предоставлен  договор будет считаться незаключенным.

Иная трактовка (если обусловленный сторонами задаток не выдан, то договор, по которому он должен быть выдан, не считается заключенным даже при соблюдении всех других условий) не учитывает акцессорности соглашения о задатке. Исполнение или неисполнение акцессорного соглашения (выдача или невыдача задатка) не могут быть фактами, определяющими юридическую судьбу основного соглашения - договора, обеспечению которого служит задаток.

Доказательственную, а также платежную функцию выполняет аванс - денежная сумма или имущественная ценность, выданная стороной в договоре своему контрагенту в счет обусловленного платежа как в момент заключения договора, так и после этого. Однако факт выдачи аванса не является безусловным доказательством факта заключения договора. Он оценивается в качестве одного из многих возможных доказательств заключения договора. В отличие от этого выдача и получение задатка являются безусловным доказательством наличия состоявшегося договора.

3. Обеспечительная (главная)

Выдача и получение задатка побуждают стороны к исполнению договорного обязательства  если за неисполнение договора ответственна сторона, выдавшая задаток, он остается у другой стороны, а если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381).

• потеря задатка одним или возвращение его другим в двойном размере составляют суть обеспечительной функции задатка  сам задаток и его обеспечительная функция приобретают штрафной характер.

Потеря задатка лицом/выплата двойной суммы не прекращают обязательства/не освобождают должника от необходимости исполнения  нанявший помещение на срок и давший задаток не может считаться освобожденным от обязательства платить арендную плату, хотя бы и оставил в руках своего контрагента задаток и заявил свой отказ, пока контрагент не освободит его от обязательства по договору аренды помещения.