ГП. Домашка

1.Агарков

В конце XIX и в XX веке юриспруденция расширила свои границы. Наряду с догматическим изучением действующего положительного права и историко-юридическим исследованием, она поставила еще и разрешение политико-правовых задач критики существующего правопорядка и указания необходимых изменений в нем.

Д юги – французский государствовед, вел борьбу по факту за превращение всего права в публичное.

Покровский. 2 полюса: человеческая личность, свобода и общественное начало. В области охраны духовных и идеальных благ человеческой личности развитие идет по пути укрепления индивидуалистических позиций и, следовательно, частного права. В области экономических отношений, наоборот, растет публично-правовая организация хозяйственной жизни.

Дуализм объединяет разнородные явления и разъединяет однородные, с логической неизбежностью приводит к попыткам заменить традиционное распределение правового материала совершенно новыми классификациями.

Рогэн считал публичным всякое правоотношение, одним из субъектов коего является государство.

Догматическое определение частного права как субъективного права, охраняемое по инициативе самого субъекта в порядке гражданского процесса.

Между тем определения частного и публичного права не могут быть догматическими. Догматическим определением мы называли вынесение за общие скобки целого ряда юридических норм тех условий, с наличностью которых правопорядок связывает наступление определенных последствий. Но в нормах положительного права мы не найдем указания на те условия, с которыми неизбежно связанные частноправовые или публично-правовые последствия.

Материальная теория может выявить в содержании права руководящие тенденции.

Публичное право «есть область власти и подчинения», гражданское — «область свободы и частной инициативы».

В области публичного права смысле социально-служебных прав нет и не может быть абсолютных прав (с обязанностью «всех и каждого»). Ибо здесь дело идет об организации и управлении определенной социальной группы, о власти над подданными, а не над всеми людьми в мире и другими субъектами государствами и т. д.». Наоборот, в области частного права преобладают и имеют определяющее значение права абсолютные.

Поэтому различие между ними совсем не в том, что первые централизованы, вторые же имеют множество центров, следовательно, децентрализованы, а в том, что публичные права связаны в своем осуществлении, тогда как частные в этом отношении свободны. Фактически в отдельных случаях последние тоже могут осуществляться в интересах блага социальной группы, только соответствующее поведение будет не предписано содержанием правовой нормы, а допущено ею наравне с другими возможными и зависящими от самого субъекта способами осуществления права.

Распределительная функция всегда присуща частным правам.

Покровский

В одних областях отношения регулируются исключительно велениями, исходящими от одного единственного центра, каковым является государственная власть. Эта последняя своими нормами указывает каждому отдельному лицу его юридическое место, его права и обязанности по отношению к целому государственному организму и по отношению к другим отдельным лицам. Только от нее, от государственной власти, могут исходить распоряжения, определяющие положение каждого отдельного человека в данной сфере отношений, и это положение не может быть изменено никакой частной волей, никакими частными соглашениями (еще римские юристы говорили: publicum jus pactis privatorum mutari non potest). Регулируя все эти отношения по собственному почину и исключительно своей волей, государственная власть принципиально не может допустить в этих областях рядом с собой никакой другой воли, ничьей другой инициативы. Поэтому исходящие от государственной власти нормы имеют здесь безусловный, принудительный характер (jus cogens); предоставляемые ею права имеют в то же самое время характер обязанностей: они должны быть осуществлены, так как неосуществление права явится неисполнением сопряженной с ними обязанности (бездействием власти). Прием юридической централизации и составляет основную сущность публичного права.

К совершенно иному приему прибегает право в тех областях, которые причисляются к сфере права частного, или гражданского. Здесь государственная власть принципиально воздерживается от непосредственного и властного регулирования отношений; здесь она предоставляет такое регулирование множеству иных маленьких центров, которые мыслятся как некоторые самостоятельные социальные единицы, как субъекты прав. Такими субъектами прав в большинстве случаев являются отдельные индивиды - люди, и различные искусственные образования - лица юридические. Все эти маленькие центры предполагаются носителями собственной воли и собственной инициативы и именно им предоставляется регулирование взаимных отношений между собой. Государство не определяет этих отношений от себя и принудительно, а лишь занимает позицию органа, охраняющего то, что будет определено другими. Если же она и дает свои определения, то, по общему правилу, лишь на тот случай, если частные лица почему-либо своих определений не сделают, следовательно - лишь в восполнение чего-либо недостающего. Вследствие этого нормы частного права, по общему правилу, имеют не принудительный, а лишь субсидиарный, восполнительный характер и могут быть отменены или заменены частными определениями (jus dispositivum). Вследствие же этого гражданские права суть только права, а не обязанности: субъект, которому они принадлежат, волен ими пользоваться, но волен и не пользоваться; неосуществление права не составляет никакого правонарушения.

Таким образом, если публичное право есть система юридической централизации отношений, то гражданское право, наоборот, есть система юридической децентрализации: оно по самому своему существу предполагает для своего бытия наличность множества самоопределяющихся центров. Если публичное право есть система субординации, то гражданское право есть система координации; если первое есть область власти и подчинения, то второе есть область свободы и частной инициативы.

1. Граница между публичным и частным правом на протяжении истории далеко не всегда проходила в одном и том же месте, области одного и другого многократно менялись.

2.В каждый данный момент эти границы не представляют резкой демаркационной линии. Как по сию, так и по ту сторону границы, как в области публичного, так и в области частного права всегда есть большие или меньшие отступления в сторону противоположного принципа.

Черепахин

Черепахин «К вопросу о частном и публичном праве»

Публичное	Частное
1. Мат критерий – само содержание регулируемых отношений с обращением внимания на то, что регулирует та или иная норма права или их совокупность, что из себя представляет содержание того или иного правоотношения
1.1. Чьи интересы регулирует? (Аристотель, Демосфен, Ульпиан; Савиньи, Аренс, Меркель, Шершеневич)
+ Польза (благо, интересы) гос-ва как целого	+ Интересы, польза отд лиц, индивида как такового
- Нормы имеют значение в деле защиты публичных интересов. Всякое право может быть сведено к публичном интересу, если взять не изолированное отношение, а всю совокупность однородных отношений, тот или иной юр институт	- Нормы служат непосредственно или отраженно интересам отдельных частных лиц (суд, милиция)
1.2. Петражицкий: в связи с индивидуальными психическими переживаниями уполномоченного лица (направление сознания субъекта)
+ Соц-служебное право – в общ интересе, на благо подвластных и соц групп	+ Лично-свободное право – в своем личном интересе
- Зависит разграничение от решения самого человека
1.3. Какие интересы защищаются? (Шлоссман, Кавелин) + Разграничение имущ и личных интересов - Но разграничиваются слишком близкие отношения (авторское право)
2. Форм критерий – самый способ, прием регулирования или построения тех или иных правоотношений, на то, как регулируют те или иные нормы, как строится то или иное правоотношение
2.1. Кому предоставлена инициатива защиты права в случае его нарушения (Иеринг, Тон, Муромцев)
+ По инициативе гос власти, в порядке суда уг или админ. Власти должны вступить на защиту нарушенного права	+По инициативе частного лица, его обладателя, в порядке суда гр. Защита предоставлена самому заинтересованному лицу путем частно-пр притязания
- Переносит критерий разграничения к моменту нарушения права, берет болезненное состояние права (правоотношения), а не правоотношение как таковое, само по себе. - Возбуждение уг преследования возможно и по частному почину, так же, как и защита публичных субъективных прав граждан. Возможны и другие притязания публично-пр характера, осуществляемые также в порядке гр иска - Нередко наиболее затруднительным является именно выяснение вопроса, кому в том или ином случае предоставлена инициатива защиты: правовая норма часто не дает никаких, даже косвенных указаний для разрешения этого вопроса; в особенности это следует сказать о нормах обычного права. - Существуют и безисковые права, не дающие права на иск их обладателю, но если иметь при этом в виду так назыв. нат обязательства, то их защита, правда не совершенная, ведется путем возражений, предъявление коих также зависит от управомоченного
2.3. В положении субъекта в правоотношениях акт и пассивного (субъекта права и обязанности) (Эннекцерус, Гирке, Регельсбергер, Козак, Бирман, Кромэ, Бирлинг, Рогэн; Е. Трубецкой, Михайловский, Кокошкин, Тарановский)
+ Совокупность правоотношений, в которых непосредственным или посредственным субъектом права или обязанности является государство как организация, обладающая принудительной властью.	+ Совокупность правоотношений подданных между собой, т.е. правоотношений между лицами, подчиненными стоящей над ними власти и в этом смысле равными друг другу
- Существуют публично-правовые отношения между самоуправляющимися союзами и их членами. - Государство иногда становится в равное положение с частными лицами (частнопр отношения казны и ос предприятий)
2.4. Централизация и децентралиация (Р. Штаммер, Петражицкий)
+ Централизация - централизованное регулирование жизненных отношений, приказами из единого направляющего центра. + Нормы носят строго принудительный характер, а в связи с этим и права, предоставляемые отд лицам, в качестве органов гос власти, носят вместе с тем и характер обязанностей.	+ Децентрализация - гос власть, в виде общего правила, воздерживается от непосредственного, детального регулирования отношений; предоставляет такое регулирование множеству иных маленьких центров, кот рассматриваются в качестве некот самостоятельных соц единиц, в качестве субъектов. + Нормы по общему правилу имеют характер субсидиарный, восполнительный, их применение к отд отношениям может быть устранено, ослаблено или заменено частными определениями сторон.
- Не все частнопр нормы диспозитивны, как в отношении возникновения, так и в отношении осуществления правоотношения, и в частном праве имеют место властные приказы. - Не только в публичном праве праву соответствует обязанность его осуществления.
3. Объединение мат и форм критерия – используют оба критерия одновременно (Дернбург) Для сравнительной оценки и уяснения веса мат и форм критерия необходимо иметь в виду истор изменчивость границ между ЧП и ПП. В связи с неустойчивостью истор границ между частным и публичным правом и переплетением их элементов в каждый истор момент, при догматическом изучении прав, единственно приемлемым являются форм критерии разграничения, а из этих последних - положение субъекта в правоотношении и признак централизации и децентрализации пр регулирования. Наоборот, критерии мат имеют существенное значение для вопроса о целесообразности отнесения той или иной области жизненных отношений к частному или публичному праву, то есть для политикоправовой точки зрения.
Гойхбарг отрицал необходимость деления, поскольку скоро все право станет публичным
ЧЕРЕПАХИН: Разграничение, проводимое, с точки зрения формального критерия, именно благодаря устойчивости формальной стороны в праве, будет соответствовать любому положительному праву. Наоборот, изменяемость содержания правовых норм и отношений не позволяет связывать определенный способ построения или регулирования юридических отношений с жизненными отношениями определенного содержания. Отсюда безнадежность попыток отыскания такого материального критерия для разграничения частного и публичного права, который бы выдержал испытание с историко-догматической точки зрения. Это разграничение должно проводиться в зависимости от способа построения и регулирования юридических отношений присущего системе частного и системе публичного права.
Построено на началах субординации субъектов, представляет собой систему централизованного регулирования жизненных отношений.	Построено на началах координации субъектов, представляет собой систему децентрализованного регулирования жизненных отношений.

Быдлински

Критерии, которые выработаны учением о юридическом методе, дают сведения об аргументации, подходящей для выполнения указанной задачи. При этом право, как вскоре будет показано, должно трактоваться в широком смысле, т.е. не только включать в себя опубликованные предписания законов по частным вопросам, но охватывать также лежащие в основе этих предписаний цели и принципы правовой системы.

Вид толкования	Материал	Пример
1.Словесное (грамматическое) толкование	Общий и специальный языковой опыт	Составление завещания (собственноручно, своим именем, собственноручно подписано)
При толковании непременно требуется логическое заключение, которое в простых случаях очень легко получить методом простой дедукции. Регулирующая правовая норма посредством содержащихся в ней фактических признаков образует основную посылку. Подлежащий квалификации конкретный фактический состав (только юр значимые элементы) в том виде, в каком он был установлен (при необходимости в судебном порядке), образует вторую посылку. «Ядро понятия» охватывает все материальные и идеальные объекты, которые принимают за случаи применения соответствующего понятия практически все владеющие языком люди либо (в отношении специальных понятий) круг квалифицированных специалистов. В «периферию понятия» включаются объекты, на которые в конкретном семантическом пространстве значение соответствующего понятия в одних его вариациях распространяется, а в других — нет. В внешней области «периферии понятия» как раз и возникают собственно проблемы толкования.
2.Систематическое логическое толкование	Содержание другой (отличной от непосредственно толкуемой и подлежащей применению) нормы, которая располагается в том же или другом законе и находится в систематической связи с толкуемой нормой	1)Завещание подписано псевдонимом. Норма о действительности завещания трактуется через норму о защите имени. 2) Приоритете специальных норм (lex specialis) перед общими (lex generate), а также о приоритете позднее принятых норм (lex posterior) перед ранее принятыми (lex prior) 3) Толкование не должно приводить к той ситуации, когда определенные нормы вследствие их соотношения с другими нормами остаются вне сферы применения, т.е. становятся вовсе неприменимыми либо необязательными для применения, а значит, бессмысленными
3.Историческое (субъективное) толкование	содержательные указания на волю или замысел «законодателя», издавшего подлежащие толкованию и применению нормы состояние права перед изданием толкуемых норм сравнение толкуемого закона с научной юридической литературой, существовавшей в период издания этого закона «законопроектные материалы», в число которых входят все письменные сведения о возникновении закона, начиная с первоначальных инициатив или планов проектных работ в органах власти или специальных комиссиях и заканчивая обсуждениями в парламенте.	Завещание может составляться без свидетелей, так как оно пишется от руки, а подделать объемную рукописную работу невозможно. Подпись должна стоять под текстом, так в этом случае становится ясно, что текст сделки завершен Подписывается именем и фамилией, так как вкупе с текстом завещания позволяет идентифицировать наследодателя
В качестве «субъективного толкования» рассматривается поиск имеющего отношение к проблеме замысла (намерения) исторического законодателя. Под «объективным толкованием», напротив, понимают установление содержания закона, имеющего отношение к проблеме, путем тщательной и квалифицированной оценки обнародованного текста закона в его непосредственной связи с ныне существующими конкретными отношениями. «Законодатель» - краткое обозначение всех неформально или формально принимающих участие в соответствующем акте законотворчества реальных людей.
4.Объективное телеологическое толкование 5.Телеологическое систематическое толкование	Любая информация о целях закона, предполагаемых с разумной вероятностью в качестве возможных в связи с поставленной проблемой, а также любая информация о фактах, которые, будучи изучены с точки зрения соотношения цели и средства, могут помочь в решении проблемы. В таком соотношении известным элементом является средство — подлежащая толкованию норма, а неизвестным — искомая цель.
	Целевые и ценностные основания связанной нормы	В аварии погибает отец трудоспособного человека, который через некоторое время теряет работу и не может себя обеспечить, поэтому виновник аварии независимо от времени с момента аварии обязан содержать этого человека вместо погибшего.
Следует исходить из предположения, что законы разрабатываются всегда не по принципу произвольной случайности, а для достижения в определенном объеме разумных и потому воспроизводимых (реконструируемых) целей; исходить из предположения, что вопросы фактов с точки зрения соотношения цели и средств ее достижения законодатель решил объективно правильно или в соответствии с наиболее испытанным («наиболее близким к истине») положением опыта.
6.Толкование на основании «природы вещей»		К строительству допускаются только те строительные материалы, предусмотренные договором, которые безопасны для здоровья. Асбест, упомянутый в договоре и признанный впоследствии опасным, не может применяться при строительстве. Если работник предоставляет неправильно выполненный отчет, и начальник требует его переделки, значит, при понимании начальником его неправильности он уяснил оттуда необходимую информацию, поэтому цель отчета была достигнута, и нет смысла предоставлять новый
7. Толкование с помощью argumentum ad absurdum		Бесконечная цепочка событий, которые привели к происшествию
8. Толкование в соответствии с иерархией правовых норм и при коллизии норм		Непротиворечие норм обычных законов Конституции и МД
Конформное толкование представляет собой метод толкования, используемый в случае коллизии норм одинакового формального уровня, ни одна из которых не имеет приоритет в применении перед другой. Суть конформного толкования заключается в том, что приоритет отдается той из норм, которая в наибольшей степени соответствует правовому акту более высокого формального уровня, например, конституции. (Про ЗемК)
9. Сравнительно-правовое толкование	Возникающие неясности или пробелы в собственном правопорядке необходимо устранять посредством привлечения ясных и хорошо испытанных конкретизации других правопорядков к конкретной поставленной проблеме, прежде чем переходить к свободному судейскому усмотрению.
10.Особо сложные случаи		Подпись завещателя «Ваш отец»

 

Когда правовая норма по ее словесному смыслу шире, нежели цель данной нормы, рекомендуется прибегнуть к восполнению норм права посредством телеологической редукции, которая ограничивает регламентированные законом случаи применения правовых последствий рамками целей соответствующих норм.

Маковский. Кодификация ГП

Двойственность коллизионных норм заключается в том, что с одной стороны они являются специальными по отношению к нормам, регулирующим однотипные отношения (например, норма о наследовании, осложненном иностранным элементом), а с другой стороны выступают как общие нормы частного права. Эта двойственность позволяет рассматривать коллизионные нормы как надстройку над другими нормами ГП.

В Основах ГЗ 1961г впервые появились нормы МЧП. В 1977г перечень был расширен до 13 статей. Значение: 1) в российском законодательстве впервые появилась система норм МЧП; 2) де-факто была признана исключительная компетенция общесоюзного законодателя в том, что касается регулирования отношений, связанных с применением гражданских законов иностранных государств; 3) определена отраслевая принадлежность этих норм в общей системе законодательства как норм гражданского права; 4) были законодательно разделены нормы ГП и ГПП; 5) нормы МЧП объединены в основную структурную единицу закона - раздел.

Ст.129 Основ признала преимущественную юридическую силу МД, в котором участвует Россия, над отечественным законом. Позже этот принцип был закреплен в К.

В ст. 1186 ГК впервые в отечественном законодательстве были определены те условия, при наличии которых только и возможно применение в пределах российской юрисдикции к отношениям, регулируемым гражданским законодательством (ст. 2 ГК), права другого государства. Таких условий два: (1) осложнение соответствующего отношения иностранным элементом и (2) необходимость применения к этому отношению иностранного права в силу одного из трех оснований - международного договора Российской Федерации, российского федерального закона либо признаваемого в России обычая.

Цвайгерт, Кетц

1

Цель закона — зафиксировать общие принципы права в широком смысле этого слова, выявить принципы и не опускаться до деталей вопросов, которые могут возникнуть в любой области. Применять законы — дело судей и юристов, проникнутых их общим духом. Разные задачи стоят перед законодателем и судьей. Задача законодателя заключается в умении отыскать в единичном конкретном принципе наилучшим образом отвечающее служению общего блага.

Задача судьи — научиться мудро и умело использовать эти общие принципы в конкретных целях, сужая или расширяя сферу их действия в зависимости от каждого отдельного случая. Именно судебной практике надлежит принимать решения по редким и нетипичным случаям, не урегулированным действующим законодательством, предусматривать заранее многочисленные и важные детали, которые не должны быть предметом рассмотрения законодателя, и все, что представляется нецелесообразным или небезопасным для правового оборота. Опыт заполнения лакун накапливается постепенно. Если быть точным, национальные кодексы создает время, а не люди

Райхер "Абсолютные и относительные права"

Это обнаруживается, в частности, в вопросе о практических свойствах вещных прав, отличающих их от прав обязательственных. В качестве таковых свойств господствующее мнение устанавливает в вещных правах основные черты:

1) «право следования» - есть не во всех вещных, бывает в обязательственных (Купля не ломает найма);

2) способность быть нарушенным всяким «третьим» лицом (или, защищаемость против всякого «третьего» лица);

3) преимущество перед обязательственными правами в случае коллизии с последними;

4) «право старшинства», как принцип разрешения взаимной коллизии вещных прав (однородных или разнородных).

Вещному праву соответствует обязанность всех прочих, кроме управомоченного, лиц, но эта обязанность представляет собою не сущность, а только следствие вещного права, и что, следовательно, не в ней, не в правовой связи управомоченного с «прочими лицами», а в непосредственной правовой связи его с самой «вещью» кроется существо вещного права.

Вещное право как абсолютное - связь управомоченного с неопределенным числом пассивных субъектов, это — право, которое существует и действует «безлично, против всякого — совершенно одинаковым образом», «совершенно независимо от каких-либо особых отношении к другим лицам». С этой т.з. подавляющее большинство прав, признаваемых вещными, не являются таковыми, ибо не являются абсолютными.

Наличие такого особого правоотношения между управомоченным и каким-нибудь отдельным субъектом уже само по себе исключает квалификацию данного права, как абсолютного (вещного).

Относительное не замыкается в своем действии исключительно рамками взаимоотношении между его непосредственными участниками (субъектами данного правоотношения), но имеет значительно более широкую «сферу влияния», действует, в той или иной мере, и по адресу всех «третьих», «прочих» лиц. Но — в отличие от прав абсолютных — это действие относительных прав на «третьих» лиц является не прямым, непосредственным, а косвенным, посредственным, «отраженным».

К числу тех элементов «внешнего действия», которые свойственны лишь некоторым видам обязательственных прав, принадлежат: 1) «право следования», 2) «преимущественный» (в частности, перед залоговыми правами) характер, 3) «право старшинства».

Элементы «внешнего действия», свойственные, как общее правило, всем обязательственным правам: 1) действие обязательственного права против других кредиторов того же должника и 2) действие обязательственного права против всех «третьих» лиц.

Так именно и понимается правовая связь между людьми в определениях вещного права, исходящих от представителей теории «абсолютных» и «относительных» прав: это — связь управомоченного с неопределенным числом пассивных субъектов, это — право, которое существует и действует «безлично, против всякого — совершенно одинаковым образом», «совершенно независимо от каких либо особых отношении к другим лицам»

Агарков "Обязательство как относительное правоотношение"

Обязательство является отношением между двумя сторонами, из которых на одной находится право требования, а на другой — соответствующая этому праву обязанность.

В обязательствах каждая сторона может быть представлена одним лицом или несколькими лицами - относительное правоотношение. В абсолютном правоотношении активной стороне противостоит неопределенное множество пассивных субъектов.

2 основных подхода к объектам

1.Объект права - то, над чем в силу нормы права господствует субъект. В вещных правах - господство над вещью.

В обязательственных:

1. Определенное действие должника

2. Личность должника

3. Имущество должника

4. Личность + имущество

2.Объект права - поведение обязанных лиц (так как правоотношения всегда возникают между лицами)

В абсолютных правах объектом права является воздержание «всякого и каждого» от посягательства на вещь (вещное право), на продукты духовного творчества (авторское и изобретательское право) и т. д. В относительных правах объектом является поведение обязанного лица.

Ошибки первой теории:

Неправильно утверждение, что право (в субъективном смысле) означает господство над объектом. В случае вещного (или иного абсолютного) правоотношения сущностью его является не господство над объектом, а соотношение между правом и обязанностями, имеющими определенное содержание. Господство над вещью есть явление чисто фактического порядка, к тому же само по себе оно лишено свойств общественного, а следовательно, и правового отношения. В случае вещного (или иного абсолютного) правоотношения сущностью его является не господство над объектом, а соотношение между правом и обязанностями, имеющими определенное содержание.

Поведение человека неотделимо от самого человека. Невозможно считать объектом господства поведение человека, не считая объектом господства и самого человека.

По Бирлингу в понятии "объект права" прослеживается двойственность. Поведение должника называют объектом права кредитора (объект первого рода). Но объектом также называют то, на что направлено поведение субъекта. В абсолютных правоотношениях объектом является вещь (объект второго порядка). Но в вещных (и других абсолютных) правоотношениях мы всегда имеем объекты того и другого рода. Всегда есть пассивные субъекты (всякий и каждый), обязанные воздерживаться от воздействия (объект первого рода) на вещь (объект второго рода). Но и в обязательственных правоотношениях мы также можем найти и объект первого рода и объект второго рода. Продавец должен совершить в отношении покупателя определенное действие (объект первого рода), а именно — передать вещь (объект второго рода).

Итак, объект - то, на что направлено поведение обязанного лица, а содержание - то, что должен или не должен делать пассивный субъект, и то, что может требовать активный субъект.

По поводу второй теории.

Нельзя различать абсолютные и относительные правоотношения чисто по количественному признаку (определенные лица и всякий и каждый). Тогда, например, собственность (абсолютное) могла бы рассматриваться в качестве обязательства с неопределенным множеством должников – обязательственное отношение поглощает вещное.

Различия между вещными и обязательственными правами:

1. Качественное различие

Вещные права индивидуализируются указанием на

• Существо права (собственность, залог и т.д.)

• Определенное лицо как активный субъект (собственник, залогодержатель и т.д.)

• Индивидуально определенный объект

Пассивная сторона не имеет значения для индивидуализации вещных прав.

Обязательство индивидуализируется как активной (кредитор), так и пассивной (должник) стороной.

Необходимо знать содержание требования кредитора и соответственно обязанности должника + основание возникновения обязательства (тот конкретный фактический состав, из которого обязательство возникло).

2. При переходе имущества в составе актива к правопреемнику переходят как вещные, так и обязательственные права предшественника. В составе пассива переходят лишь долги.

3. Вещные (и другие абсолютные) права направлены против всякого и каждого и поэтому могут быть нарушены всяким и каждым (неопределенным кругом лиц). Обязательственное отношение существует между определенными лицами, и поэтому права кредитора (или кредиторов) могут быть нарушены лишь должником (или должниками). То обстоятельство, что обязательственное право всегда является требованием, направленным к определенному должнику или определенным должникам, не означает, что обязательственное право не имеет никакого действия в отношении третьих лиц. По общему правилу, всякое обязательственное правоотношение имеет действие в отношении третьих лиц, являющихся кредиторами того же должника. В случае недостаточности имущества должника для удовлетворения требования всех его кредиторов наличие каждого обязательства оказывает действие в отношении других обязательств, уменьшая возможность их погашения.

Защита вещных прав возможна, когда есть вещь и право на вещь, а обязательственных без самой вещи.

4. Для вещного права в отличии от обязательственного считают характерным так называемое право следования, т. е. право активного субъекта истребовать вещь от всякого, кто незаконно владеет ею. Кроме добросовестного приобретателя. В обязательственных правах право следования не имеет места.

5. В случае коллизии между вещными и обязательственными правами преимущество имеют вещные.

6. Содержанием вещного (и вообще абсолютного) права является требование от пассивных субъектов (от всякого и каждого) воздержания от того или иного действия. Требование положительных действий никогда не является основным содержанием абсолютного права.

Содержание обязательственного правоотношения может заключаться так в праве требовать от должника совершения какого-либо действия, так и в праве требовать воздержания от совершения определенного действия. Чаще всего обязательственное правоотношение имеет содержанием именно действие, а не воздержание от действия.

Значение объекта права для вещного и обязательственного

1. Число абсолютных прав строго ограничено (numerus clausus). Абсолютные права мы классифицируем по объектам.

2. Объект абсолютного права всегда является индивидуально-определенным. В частности, это относится к вещным правам, в том числе и к праву собственности. Нельзя быть собственником десяти литров бензина вообще, т. е. десяти литров бензина, определенных лишь родовыми признаками. Если вещь не может быть индивидуализирована, то в связи с ней возможно лишь обязательственное, но не вещественное отношение. В тех случаях, когда действие (либо воздержание от действия), составляющее содержание обязательственного правоотношения, направлено на вещь, вещь может и не быть индивидуализирована. Она может быть определена лишь родовыми признаками.

Различие абсолютных и относительных правоотношений является различием именно правоотношений, а не институтов. В пределах одного и того же института могут быть правоотношения как абсолютные, так и относительные.

Задачи

5. 1) Должен ли быть возмещен причиненный вред?

Да, должен.

Ст. 1064

1. Вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

Законом обязанность возмещения вреда может быть возложена на лицо, не являющееся причинителем вреда.

2. Лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине. Законом может быть предусмотрено возмещение вреда и при отсутствии вины причинителя вреда.

2) Будет ли отвечать предприятие? Да, будет

Статья 1068. Ответственность юридического лица или гражданина за вред, причиненный его работником

1. Юридическое лицо либо гражданин возмещает вред, причиненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей.

Применительно к правилам, предусмотренным настоящей главой, работниками признаются граждане, выполняющие работу на основании трудового договора (контракта), а также граждане, выполняющие работу по гражданско-правовому договору, если при этом они действовали или должны были действовать по заданию соответствующего юридического лица или гражданина и под его контролем за безопасным ведением работ.

3) Была ли неосторожность? Возможно, со стороны Сенкевича

Может ли быть уменьшено возмещение?

Статья 1083. Учет вины потерпевшего и имущественного положения лица, причинившего вред

2. Если грубая неосторожность самого потерпевшего содействовала возникновению или увеличению вреда, в зависимости от степени вины потерпевшего и причинителя вреда размер возмещения должен быть уменьшен.

При грубой неосторожности потерпевшего и отсутствии вины причинителя вреда в случаях, когда его ответственность наступает независимо от вины, размер возмещения должен быть уменьшен или в возмещении вреда может быть отказано, если законом не предусмотрено иное. При причинении вреда жизни или здоровью гражданина отказ в возмещении вреда не допускается.

4) Был ли источник повышенной опасности? Да, был

Статья 1079. Ответственность за вред, причиненный деятельностью, создающей повышенную опасность для окружающих

1. Юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (использование транспортных средств, механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомной энергии, взрывчатых веществ, сильнодействующих ядов и т.п.; осуществление строительной и иной, связанной с нею деятельности и др.), обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего. Владелец источника повышенной опасности может быть освобожден судом от ответственности полностью или частично также по основаниям, предусмотренным пунктами 2 и 3 статьи 1083 настоящего Кодекса.

Обязанность возмещения вреда возлагается на юридическое лицо или гражданина, которые владеют источником повышенной опасности на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления либо на ином законном основании (на праве аренды, по доверенности на право управления транспортным средством, в силу распоряжения соответствующего органа о передаче ему источника повышенной опасности и т.п.).

5) Кто будет возмещать вред?

1. Ремизов

2. Предприятие - скорее всего, а потом в порядке регресса взыскать с Ремизова

3. Изготовитель

Статья 1081. Право регресса к лицу, причинившему вред

1. Лицо, возместившее вред, причиненный другим лицом (работником при исполнении им служебных, должностных или иных трудовых обязанностей, лицом, управляющим транспортным средством, и т.п.), имеет право обратного требования (регресса) к этому лицу в размере выплаченного возмещения, если иной размер не установлен законом.

6) Что можно возместить?

Статья 1085. Объем и характер возмещения вреда, причиненного повреждением здоровья

1. При причинении гражданину увечья или ином повреждении его здоровья возмещению подлежит утраченный потерпевшим заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь, а также дополнительно понесенные расходы, вызванные повреждением здоровья, в том числе расходы на лечение, дополнительное питание, приобретение лекарств, протезирование, посторонний уход, санаторно-курортное лечение, приобретение специальных транспортных средств, подготовку к другой профессии, если установлено, что потерпевший нуждается в этих видах помощи и ухода и не имеет права на их бесплатное получение.

Статья 1095. Основания возмещения вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги

Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица вследствие конструктивных, рецептурных или иных недостатков товара, работы или услуги, а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара, лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем), независимо от их вины и от того, состоял потерпевший с ними в договорных отношениях или нет.

6) А если есть страховка?

Статья 931. Страхование ответственности за причинение вреда

1. По договору страхования риска ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, может быть застрахован риск ответственности самого страхователя или иного лица, на которое такая ответственность может быть возложена.

7) Можно ли квалифицировать как несчастный случай?

Да, можно. Ст. 227 ТК РФ

9. 1) Когда решение вступило в силу?

Решение вступило в силу в момент принятия постановления судом апелляционной инстанции. По ст. 209 ГПК РФ.

2) Обязано ли ООО выплатить гонорар Червыковичу?

Да, обязано. По договору возмездного оказания услуг ст. 779 ГК

3) А можно ли воспринимать эту цессию, как разглашение сведений о доверителе?

4) Является ли уступка сделкой, противоречащей закону?

Вряд ли. Ст. 168 ГК РФ

5) Кодекс профессиональной этики адвоката не является законом, поэтому адвоката можно привлечь только к дисциплинарной ответственности

6) Почему нельзя было дать отсрочку?

7) Записка Чичхоева может считаться распиской в письменной форме - договор

8) Было ли неосновательное обогащение?

Нарушение кодекса этики не может быть положено в основу недействительности уступки.

Граждане

1. В соответствии с ч.4 ст.19 ГК приобретение прав и обязанностей под именем другого лица допускается только с согласия этого лица.

В соответствии с ч.5 этой же статьи вред, причиненный таким использованием, подлежит возмещению.

2. В соответствии со ст. 1119 ГК РФ

Завещатель вправе по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лишения, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, включить в завещание иные распоряжения. Завещатель вправе отменить или изменить совершенное завещание в соответствии с правилами статьи 1130 настоящего Кодекса.

Свобода завещания ограничивается правилами об обязательной доле в наследстве (статья 1149).

2. Завещатель не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания.

1130.

1. Завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения.

Для отмены или изменения завещания не требуется чье-либо согласие, в том числе лиц, назначенных наследниками в отменяемом или изменяемом завещании.

2. Завещатель вправе посредством нового завещания отменить прежнее завещание в целом либо изменить его посредством отмены или изменения отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений.

Статья 1131. Недействительность завещания

1. При нарушении положений настоящего Кодекса (ст. 1124 и 1126), влекущих за собой недействительность завещания, в зависимости от основания недействительности, завещание является недействительным в силу признания его таковым судом (оспоримое завещание) или независимо от такого признания (ничтожное завещание).

2. Завещание может быть признано судом недействительным по иску лица, права или законные интересы которого нарушены этим завещанием.

Оспаривание завещания до открытия наследства не допускается.

Ст.1149 Обязательная доля супругу причитается только, если он является нетрудоспособным.

Статья 1150. Права супруга при наследовании

Принадлежащее пережившему супругу наследодателя в силу завещания или закона право наследования не умаляет его права на часть имущества, нажитого во время брака с наследодателем и являющегося их совместной собственностью. Доля умершего супруга в этом имуществе, определяемая в соответствии со статьей 256 настоящего Кодекса, входит в состав наследства и переходит к наследникам в соответствии с правилами, установленными настоящим Кодексом.

Статья 256. Общая собственность супругов

1. Имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью, если договором между ними не установлен иной режим этого имущества.

2. Имущество, принадлежавшее каждому из супругов до вступления в брак, а также полученное одним из супругов во время брака в дар или в порядке наследования, является его собственностью.

Можно ли считать расписку обязательством одного супруга перед другим? 3. По обязательствам одного из супругов взыскание может быть обращено лишь на имущество, находящееся в его собственности, а также на его долю в общем имуществе супругов, которая причиталась бы ему при разделе этого имущества.

3. Ст. 752 ГК Консервация строительства не подходит

Ст. 708 ГК Подрядчик несет ответственность за нарушение сроков выполнения работы

Ст. 716 ГК Подрядчик обязан предупредить заказчика об обстоятельствах, препятствующих завершению работы в срок.

Ст. 740 ГК Договор строительного подряда

Может ли заказчик предъявлять к подрядчику требование об уплате неустойки уже после оплаты работ???

Ст.333 Уменьшение неустойки

Ст.23 ГК говорит о необходимости регистрации в качестве предпринимателя. П.3 этой статьи говорит о том, что лицо, фактически осуществляющее предпринимательскую деятельность, но незарегистрированное, не вправе ссылаться на то, что он не является предпринимателем.

5. П.2 ст.21 ГК РФ предусматривает приобретение полной дееспособности лицом, достигшим 16 лет и вступившим в брак.

По ст. 13 СК РФ брачный возраст может быть снижен до 16 лет с согласия органов местного самоуправления.

В соответствии с п.3 ст.40 ГК попечительство прекращается при вступлении подопечного в брак, поэтому согласие не требуется.

Все вышеперечисленное только после регистрации брака.

В соответствии со ст.37 ГК попечитель не вправе давать согласие на совершение сделок по отчуждению имущества подопечного без предварительного разрешения органа опеки и попечительства.

8. Ст.179 ТК РФ определяет иждивенцев как нетрудоспособных членов семьи, находящихся на полном содержании работника или получающих от него помощь, которая является для них постоянным и основным источником средств к существованию.

Ст.41 ГК Патронаж осуществляется над совершеннолетними дееспособными гражданами, которые не способны по состоянию здоровья осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности.

Ст. 49 СК предусматривает обязанность содержать детей при получении основного общего образования. Этот учится в институте.

9. Ст. 30 Ограничение дееспособности гражданина

Ст.37 Распоряжение имуществом подопечного

Попечитель получает и расходует заработок подопечного в интересах подопечного.

Из условия задачи следует, что поведение Василия не ставит семью в тяжелое материальное положение.

Ч.3 ст.19 ФЗ об опеке и попечительстве разрешает зачисление доходов подопечного на его счет в банке.

Кулагин "Государственно-монополистический капитализм и юрлицо"

В самом общем виде юридическое лицо определяется в буржуазном праве как организация или учреждение, которые выступают в качестве самостоятельных участников гражданских правоотношений.

Признаки:

1) независимость существования юридического лица от входящих в его состав участников (юридическое лицо рассматривается как особое образование, ведущее самостоятельную жизнь, причем жизнь бессрочную);

2) юридическое лицо обладает самостоятельной волей, не совпадающей с волей отдельных лиц, входящих в него;

3) юридическое лицо имеет имущество, обособленное от имущества участников;

4) юридическое лицо несет самостоятельную ответственность по своим долгам принадлежащим ему имуществом;

5) юридическое лицо может совершать от своего имени сделки, дозволенные законом;

6) юридическое лицо вправе искать и отвечать в суде от своего имени.

Исходя из этого юрлицо - это коллективное образование.

Функции:

1. С помощью техники юрлица оформляется процесс сращивания банковского и промышленного капитала, образование монополий на национальном и международном уровне

2. Ограничение предпринимательского риска размерами имущества, вложенного в юрлицо

3. Оформление коллективных интересов

Признание компании одного лица осуществляется одним из трех способов:

• Прямым - государство разрешает создание таких компаний (США, ФРГ)

• Косвенным - нельзя создать такую компанию, но если все акции в итоге будут сосредоточены в руках одного лица, то это не ведет к прекращению существования такого общества (Дания, Франция)

• Фактическим - "общества-фасады", то есть абсолютное большинство акций сосредоточено в руках одного лица, и лишь малая часть у других для вида. Создаются в обход закона

Публичные корпорации - государственные юридические лица, действующие на началах коммерческого расчета, единственным собственником имущества которых является государство.

Принцип единого и неделимого имущества должника (отвечает всем своим имуществом). Обход - при помощи института доверительной собственности лицо может создать целевое имущество, доходы от которого сохраняются за этим лицом, а активы забронированы от взыскания обычных кредиторов.

Личность корпорации недопустимо смешивать с личностью ее участников, корпорация имеет свое собственное существование и свою обособленную личность. В международном частном праве стали проводить границу между понятиями, которые раньше смешивали, - между национальностью юридического лица и его личным статутом.

Связанные предприятия - юрлица, между которыми существуют отношения господства и подчинения.

Предприятие как место соединения труда и капиталов.

Клиентелла - устойчивые фактические связи, которые существуют у данного предприятия с потребителями его продукции или услуг.

Azienda (итал.) - имущественный комплекс предприятия.

Классификация юрлиц:

1. Публичные и частные

2. Государственные, смешанные и частные

3. Юрлица гражданского и торгового права

4. Преследующие хоз цели и не преследующие таковых

5. Корпорации и учреждения

Признак	Корпорация	Учреждение
Определение	юридические лица, которые объединяют на началах членства нескольких физических или юридических лиц	организации, которые создаются по воле одного или нескольких лиц, называемых учредителями
Имущество		целевое
Дестинаторы (выгодоприобретатели)	Определены заранее	Любое лицо
Предмет и цель деятельности	Самими участниками	По воле учредителей
Формирование органов	Самими участниками	Учредители или компетентный гос орган

Суханов

Для чего нужны юрлица:

• Обособление определенного имущества с целью ограничения имущественной ответственности

• Персонификация имущества - обособленное имущество наделяется качествами субъекта права

Виды юрлиц:

• Коммерческие и некоммерческие

Коммерческие:

1. Хозяйственные товарищества

2. Хозяйственные общества

3. Крестьянские (фермерские) хозяйства

4. Хозяйственные партнерства

5. Производственные кооперативы

6. Государственные и муниципальные унитарные предприятия

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют вещные права, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения.

К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют корпоративные права, относятся корпоративные организации (статья 65.1)

Признаки:

1) организационное единство;

2) имущественная обособленность;

3) самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;

4) выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени.

Правоспособность юрлиц: универсальная (общая) и специальная (целевая)

1. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

2. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Реорганизация юридического лица осуществляется в таких фор-

мах, как:

1) слияние нескольких юридических лиц в одно;

2) присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому;

3) разделение юридического лица на несколько самостоятельных организаций;

4) выделение из состава юридического лица (не прекращающего при

этом своей деятельности) одного или нескольких новых юридических лиц;

5) преобразование юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую (п. 1 ст. 57 ГК)

Этапы ликвидации юрлица:

1. Назначение ликвидационной комиссии (ликвидкома) или ликвидатора, к которому переходят все полномочия по управлению делами юрлица, включая выступление от его имени

2. Выявление всех долгов юрлица - публикация извещения о ликвидации и порядке и сроке заявления требований кредиторами, письменное уведомление известных кредиторов. По истечении этого срока составляется промежуточный ликвидационный баланс.

3. При недостатке средств для удовлетворения требований кредиторов производится продажа с торгов имущества юрлица, возможна подача иска об удовлетворении требований за счет имущества лиц, несущих ответственность. Если средста все еще не хватает, открывается конкурсное производство в упрощенном порядке для признания банкротом.

4. Расчеты с кредиторами в порядке очередности

5. Ликвидком составляет окончательный ликвидационный баланс

Задачи

1.

Может ли ООО создать ООО?

Ст. 7 ФЗ Об ООО - может

Ст 89 ГК Учредительным документом ооо является его устав

Ч.2 ст.12 ФЗ об ООО - необходимо указать сведения о месте нахождения ООО, про договор аренды не сказано

П.6 ст.17 Фз об ООО говорит о необходимости документов на аренду

Ст48 О жилищных и накопительных кооперативах

Ст 9 Фз о производственных кооперативах

Договор не заключен, поэтому правильно