§ 2. Порядок внесения учредителями вкладов

в уставный капитал юридического лица

Сроки внесения вкладов. Согласно действующему законодательству юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 51; п. 3 ст. 49 ГК). Между тем нормы п. 3 ст. 90 ГК РФ, п. 2 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предписывают учредителям общества оплатить не менее 50% уставного капитала, а п. 1 ст. 10 Закона о производственных кооперативах обязывает членов кооператива внести не менее 10% паевых взносов уже к моменту государственной регистрации юридического лица. Аналогичное требование ранее содержалось в ст. 34 Закона об акционерных обществах, согласно которой не менее 50% уставного капитала общества подлежало оплате к моменту регистрации общества. Получается, что учредители должны внести свои вклады в уставный капитал еще не существующего субъекта права.X

Российские ученые неоднократно говорили о необходимости законодательно урегулировать процесс передачи учредителями имущественных взносов в уставный капитал незарегистрированного юридического лица <*>; ставили вопрос о проблематичности эмиссии ценных бумаг несуществующего акционерного общества <**>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В., Селяков Н.Ю. Неугасимая лампада: Вступительная статья // Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000. С. 13; Козлова Н.В. Создание юридических лиц: взгляд в будущее // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 108 - 111.

<**> См.: Ломакин Д.В. О проекте Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" // Законодательство. 2001. N 6. С. 76.

Принимая во внимание высказанные в правовой литературе предложения, законодатель внес изменения в п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах <*> и установил, что акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение одного года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента регистрации общества.X

--------------------------------

<*> См.: Федеральный закон от 12 июля 2001 г. "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон от 24 ноября 1995 г. "Об акционерных обществах" (в ред. Федеральных законов от 13 июня 1996 г. N 65-ФЗ; от 24 мая 1999 г. N 101-ФЗ) // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; N 25. Ст. 2956; 1999. N 22. Ст. 2672; 2001. N 33. Ч. 1. Ст. 3423.X

Однако требование о частичной оплате уставного капитала общества с ограниченной ответственностью или производственного кооператива к моменту их государственной регистрации сохраняет силу. Федеральный закон от 13 июля 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <*> по-прежнему не разъясняет, каким образом до возникновения юридического лица учредители могут передать ему в собственность индивидуально определенные вещи, недвижимое имущество, ценные бумаги, исключительные права, другое имущество, включая имущественные права, могущие служить предметом вклада в уставный капитал нового субъекта права.X

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565.

Анализ действующего законодательства и практики создания юридических лиц на территории Российской Федерации позволяет выявить специфику юридических фактов, опосредующих формирование уставного капитала любого правосубъектного образования.

Механизм формирования уставного капитала имеет особенности, обусловленные прежде всего спецификой его организационно-правовой формы. Порядок оплаты уставного капитала акционерного общества <*> отличается от процедуры наполнения уставного фонда государственного учреждения. Процедура образования уставного капитала зависит от количества и статуса учредителей, а также гражданско-правового режима имущества, составляющего предмет вклада.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий Г.С. Шапкиной "Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах")" включен в информационный банк согласно публикации - "Экономика и жизнь", 2002.X

<*> См.: Бакшинскас В.Ю. Правовая природа уставного капитала акционерного общества // Законодательство. 1998. N 6; Шапкина Г.С. Новое в акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах"). Уставный капитал общества // Вестник ВАС РФ. 2001. N 12. С. 102 - 129; и др.

Состав вкладов. По общему правилу вкладом в имущество юридического лица могут быть деньги, вещи, ценные бумаги, иное движимое или недвижимое имущество, включая имущественные права, имеющие денежную оценку, в том числе исключительные права на результаты творческой деятельности (п. 6 ст. 66, ст. 128 ГК РФ) <*>. Жилое помещение юридическое лицо может использовать только для проживания граждан (п. 2 ст. 671 ГК РФ). Земельные участки могут быть предметом вклада в той мере, в какой их оборот допускается действующим законодательством (п. 3 ст. 209 ГК РФ и др.).X

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Исполнение обязательств, возникающих из учредительного договора // Хозяйство и право. 1994. N 2. С. 13 - 26; Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. М., 1994. С. 78 - 93; Бакшинскас В.Ю. Формирование уставного капитала хозяйственных обществ неденежными вкладами // Законодательство. 1998. N 8. С. 13 - 20; и др.

Юридические лица, обладающие имуществом на ограниченном вещном или ином праве, отличном от права собственности, вправе распоряжаться этим имуществом, в том числе передавать его в качестве вклада в уставный капитал другого юридического лица, только в пределах, установленных законом (ст. ст. 294 - 299 ГК РФ; ст. ст. 18, 19 Закона о государственных предприятиях), а также договором, заключенным с собственником имущества (п. 2 ст. 615 и др.).X

Необходимо выполнять требования закона о порядке совершения и форме сделок с конкретными объектами, поскольку в большинстве случаев происходит их отчуждение путем передачи в собственность создаваемого юридического лица. При внесении имущества в уставный капитал юридическое лицо - учредитель должно соблюдать нормы действующего законодательства о порядке совершения сделок с заинтересованностью и крупных сделок, если сделка по внесению конкретного имущественного вклада является крупной для данного юридического лица (ст. ст. 78 - 84 Закона об акционерных обществах; ст. ст. 45, 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. ст. 22, 23 Закона о государственных предприятиях) <*>.X

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Статья Ломакина Д.В. "Крупные сделки в гражданском обороте" включена в информационный банк согласно публикации - "Российская академия юридических наук. Научные труды", 2001, N 1, том 1.X

<*> См.: Шевченко Н.Г. Крупные сделки в российском законодательстве // Гражданско-правовые обязательства. Вопросы теории и практики. Сб. науч. трудов. Владивосток, 2001. С. 106 - 117; Ломакин Д.В. Крупные сделки в гражданском обороте // Законодательство. 2001. N 3; Ломидзе О., Ломидзе Э. Крупные сделки хозяйственных обществ: проблемы правового регулирования // Хозяйство и право. 2003. N 1. С. 60 - 74.

Наличные деньги и безналичные денежные средства как предмет вклада. С 1990 г. порядок внесения учредителями денежных средств в уставный капитал создаваемого юридического лица регулируется разделом 3.2 Инструкции Госбанка СССР от 30 октября 1986 г. N 28 "О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР" <*>. Для зачисления первоначальных взносов банк открывает учредителям временный (накопительный) счет <**>, по которому могут осуществляться всего три операции: 1) зачисление вкладов; 2) перечисление средств на расчетный счет юридического лица после его государственной регистрации; 3) возвращение средств учредителям в случае отказа в государственной регистрации юридического лица.X

--------------------------------

<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

<**> См.: Карчевский С. Накопительные счета: порядок открытия и режим работы // Хозяйство и право. 2003. N 11. С. 44 - 51.

Очевидно, что наличие средств на временном счете, открытом на имя одного из учредителей, нельзя считать оплатой уставного капитала создаваемого юридического лица. С точки зрения закона, в момент заключения договора накопительного счета юридического лица еще нет и неизвестно, будет ли оно зарегистрировано. Строго говоря, обязательственное право требования на получение этих денежных средств принадлежит учредителю, на имя которого открыт временный счет (п. 1 ст. 834, п. 1 ст. 845 ГК РФ). Возможно также признание права общей долевой собственности нескольких учредителей на эти денежные средства (ст. 244 ГК РФ).X

Согласно ч. 3 п. 1 ст. 842 ГК РФ договор банковского вклада в пользу еще не существующего юридического лица является ничтожным. Учитывая это обстоятельство, С. Королев справедливо указывает на необходимость закрепления в Законе о государственной регистрации юридических лиц конструкции договора накопительного счета как договора в пользу третьего лица. По мнению автора, нужно прямо установить, что накопительный счет открывается учредителем на имя учреждаемого юридического лица, которое с момента регистрации получит право перевести средства на свой расчетный счет <*>. Данное предложение представляется весьма перспективным. Однако его успешная реализация возможна при условии введения в российское право конструкции, аналогичной германскому предварительному обществу.X

--------------------------------

<*> См.: Королев С. Правовые аспекты открытия и ведения накопительных (временных расчетных) счетов // Хозяйство и право. 2001. N 3. С. 56 - 62.

Способы передачи в качестве вклада недвижимого имущества. Порядок передачи недвижимого имущества <*> в уставный капитал юридического лица заслуживает подробного рассмотрения, ибо позволяет выявить общие закономерности формирования уставного капитала путем внесения учредителями любого имущества, кроме наличных или безналичных денег. Внести в уставный капитал еще не созданного юридического лица недвижимое имущество проблематично, ибо действующее законодательство устанавливает, что переход права собственности на недвижимое имущество к приобретателю подлежит государственной регистрации.

--------------------------------

<*> См.: Жариков Ю.Г., Масевич М.Г. Недвижимое имущество: правовое регулирование: Научно-практическое пособие. М., 1997; Козырь О.М. Недвижимость в новом Гражданском кодексе России // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика. М., 1998. С. 280 - 289; Писков И.П. Гражданско-правовой режим зданий и сооружений. Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 12 - 133; и др.

Согласно ст. ст. 130, 131, 132, 164, 551 ГК РФ и п. 1 ст. 4 Федерального закона от 17 июня 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <*> государственной регистрации подлежат права собственности и другие вещные права на недвижимое имущество и сделки с ним, за исключением прав на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты. Как определяет п. 2 ст. 33 Кодекса торгового мореплавания РФ 1999 г. <**>, право собственности и иные вещные права на морское судно, а также ограничения (обременения) прав на него (ипотека, доверительное управление и другие) подлежат регистрации в государственном судовом реестре или судовой книге.X

--------------------------------

<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф. Далее - Закон о государственной регистрации прав на недвижимое имущество.

<**> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Право собственности на недвижимое имущество, передаваемое в качестве вклада в уставный капитал юридического лица, прекращается у одного из учредителей и возникает у юридического лица, как у любого другого приобретателя, после наступления определенной совокупности юридических фактов, каждый из которых имеет определенное правовое значение <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С. Договор продажи недвижимости // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 251 - 265.

С точки зрения цивилистической теории и практики передача учредителем права собственности на недвижимое имущество создаваемому юридическому лицу может осуществляться двумя способами <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Исполнение обязательств, возникающих из учредительного договора // Хозяйство и право. 1994. N 2.

Первый способ. Когда новый субъект права создается двумя и более учредителями - гражданами и/или юридическими лицами, их обязанности по передаче возникающему субъекту конкретного недвижимого имущества определяются в учредительном договоре либо в договоре о совместной деятельности по созданию юридического лица. Указанные договоры являются основанием возникновения обязательственного правоотношения между учредителями, в том числе их обязательств по внесению вкладов в уставный капитал юридического лица. Однако исполнение учредителями своих обязательств по передаче недвижимого имущества в собственность или оперативное управление юридическому лицу осуществляется после его государственной регистрации.

Сделки с недвижимостью требуют соблюдения установленной законом формы. Причем сделки по отчуждению жилых помещений и предприятий подлежат государственной регистрации и считаются совершенными с момента таковой регистрации (ст. 164, п. 2 ст. 558, п. 3 ст. 560 ГК РФ). Сделки с иными объектами недвижимости, в том числе земельными участками, зданиями, сооружениями, нежилыми помещениями и пр., совершаются в простой письменной форме, если иное не установлено специальным законом, а переход права собственности на недвижимость подлежит государственной регистрации (ст. ст. 550, 551 ГК РФ). Следовательно, государственная регистрация учредительного договора либо договора о совместной деятельности по созданию юридического лица в Едином государственном реестре прав, на основании ст. 12 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество, требуется в случаях, когда в этих договорах содержится условие о передаче конкретным учредителем в качестве вклада в уставный капитал юридического лица жилого помещения (ст. 558 ГК РФ) либо предприятия (ст. 650 ГК РФ).X

Основанием прекращения права собственности у данного учредителя и возникновения права собственности у юридического лица на недвижимость является передаточный акт (ст. 556 ГК РФ), подписанный учредителем и органом юридического лица. Передаточный акт следует квалифицировать как двустороннюю распорядительную сделку (ст. 153 ГК РФ) <*>, оформляющую передачу учредителем имущественного вклада в уставный капитал юридического лица в процессе реализации корпоративного правоотношения, возникающего между учредителями и юридическим лицом после его государственной регистрации.X

--------------------------------

<*> См.: Бердников В.В. Распорядительная сделка как способ изменения имущественно-правового положения лица // Законодательство. 2002. N 2. С. 16 - 22; N 3. С. 30 - 39.

Государственные или муниципальные унитарные предприятия могут совершать сделки по распоряжению недвижимым имуществом только с согласия собственника (п. 2 ст. 295 ГК РФ) <*>. В том же порядке сделки с недвижимым имуществом, приобретенным на доходы, полученные от разрешенной хозяйственной деятельности, совершают государственные (муниципальные) и частные учреждения (п. 2 ст. 298 ГК РФ). Следовательно, распорядительная сделка по передаче недвижимого имущества, совершенная государственным (муниципальным) унитарным предприятием без согласия собственника, может быть признана недействительной, как не соответствующая требованиям закона (ст. 168 ГК РФ). В п. 3 ст. 18 Закона о государственных предприятиях прямо указано, что такие сделки являются ничтожными.X

--------------------------------

<*> См. распоряжение Министерства государственного имущества РФ от 21 декабря 1998 г. N 1659-р "О внесении имущества, закрепленного за федеральными государственными унитарными предприятиями, в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственных обществ (товариществ) // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.X

Судебная практика не признает передаточные акты гражданско-правовыми сделками, полагая, что они являются документами, оформляющими последствия сделок, их исполнение, фактическую передачу имущества, прав и обязанностей <*>. Это означает, что в случае внесения, допустим, гражданином-учредителем в уставный капитал кооператива имущества, принадлежащего на праве собственности другому гражданину, соответствующий передаточный акт не может быть признан недействительным по основаниям, установленным нормами гражданского законодательства о сделках. Тем самым интересы собственника данного имущества, являющегося добросовестным участником имущественного оборота, оказываются незащищенными, ибо условия для удовлетворения его виндикационного иска к юридическому лицу, которому незаконно передано чужое имущество, наличествуют далеко не всегда (ст. 302 ГК РФ <**>).X

--------------------------------

<*> См. постановление Федерального арбитражного суда Московского округа по делу N КГ-А40-21727/00-50-262, оставленное в силе Высшим Арбитражным Судом РФ (архив Арбитражного суда г. Москвы за 2000 г.).

<**> См. также Постановление Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2003 г. N 6-П "По делу о проверке конституционности положений пунктов 1 и 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан О.М. Мариничевой, А.В. Немировской, З.А. Скляновой, Р.М. Скляновой и В.М. Ширяева // СЗ РФ. 2003. N 17. Ст. 1657.X

После подписания учредителем и органом юридического лица акта о передаче недвижимости переход права собственности на указанное имущество от учредителя к юридическому лицу подлежит государственной регистрации (п. 1 ст. 551 ГК РФ, ст. 12 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество).X

Сходным образом происходит передача недвижимого имущества в уставный капитал юридического лица, учреждаемого единственным учредителем - гражданином или юридическим лицом.

Если учредителем выступает публичное образование, то основанием для передачи конкретного государственного или муниципального недвижимого имущества, как правило, является административный (распорядительный) акт, принятый уполномоченным государственным органом либо органом местного самоуправления <*>.

--------------------------------

<*> См. распоряжение Министерства государственного имущества РФ от 21 декабря 1998 г. N 1659-р "О внесении имущества, закрепленного за федеральными государственными унитарными предприятиями, в качестве вклада в уставные капиталы хозяйственных обществ (товариществ) // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.X

Юридическое лицо принимает имущество на свой баланс также на основании передаточного акта, который можно рассматривать в качестве двусторонней распорядительной сделки. В случае передачи имущества от одного субъекта вещного права другому субъекту участниками этой гражданско-правовой распорядительной сделки будут являться названные субъекты. При передаче вновь создаваемому субъекту части нераспределенного государственного (муниципального) имущества из казны сделка, совершаемая между собственником - публичным образованием и учреждаемым им юридическим лицом, вероятно, имеет двойственную природу: гражданско-правовую и административную. В установленном порядке регистрируется переход права собственности на недвижимое имущество.

Таким образом, в первом варианте возникновение у юридического лица вещного права на недвижимое имущество, передаваемое учредителем в качестве вклада в его уставный капитал, и прекращение аналогичного права учредителя на это имущество опосредуется фактическим составом, включающим три элемента, имеющих юридическое значение:

1) односторонняя сделка, либо договор о совместной деятельности по созданию юридического лица (учредительный договор), либо правовой акт индивидуального характера, устанавливающие обязанность учредителя передать некое имущество в уставный капитал юридического лица;

2) двусторонняя распорядительная сделка в форме передаточного акта (ст. 556 ГК РФ) как основание прекращения права собственности или иного права у конкретного учредителя и возникновения соответствующего права у юридического лица;X

3) государственная регистрация перехода права собственности (иного права) на недвижимое имущество от учредителя к юридическому лицу (п. 1 ст. 551 ГК РФ, ст. 12 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество).X

Второй способ. Учредительный договор или договор о совместной деятельности по созданию юридического лица может содержать условие, что после государственной регистрации нового субъекта права учредитель (гражданин, юридическое лицо) обязуется заключить с ним гражданско-правовой договор передачи имущества, в том числе недвижимого, в собственность (оперативное управление) юридического лица. В этом случае учредительный договор (договор о совместной деятельности) приобретает характер предварительного договора в пользу третьего лица (ст. ст. 429, 430 ГК РФ).X

Как разъясняется в п. 14 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 февраля 2001 г. "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <*>, предварительный договор, по которому стороны обязуются в будущем заключить договор, подлежащий государственной регистрации, не подлежит государственной регистрации.X

--------------------------------

<*> См.: Вестник ВАС РФ. 2001. N 4.

Договор передачи учредителем имущества, в том числе недвижимого, в собственность юридическому лицу является двусторонним, консенсуальным, взаимным, безвозмездным договором и обладает определенным сходством как с договором купли-продажи, так и с договором дарения.

Однако в отличие от договора купли-продажи (п. 1 ст. 549, п. 1 ст. 555 ГК РФ) в соответствии с договором передачи имущество передается в уставный капитал юридического лица безвозмездно, хотя учредительный договор о создании коммерческой организации является возмездным. В случаях и порядке, предусмотренных учредительными документами юридического лица, при выходе из состава общества с ограниченной ответственностью либо кооператива учредитель вправе получить внесенное имущество обратно (ст. 94 ГК РФ; п. 2 ст. 26 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 7 ст. 22 Закона о производственных кооперативах). По той же причине договор передачи нельзя смешивать с договором дарения, которое запрещено в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575 ГК РФ).X

Договор безвозмездной передачи учредителем имущества в собственность (иное право) юридическому лицу имеет особую правовую природу (sui generis). Полностью разделяя позицию В.С. Ема, следует отметить, что данный договор является договором, прямо не предусмотренным, но и не запрещенным законодательством (ст. 421 ГК РФ) <*>.X

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Исполнение обязательств, возникающих из учредительного договора // Хозяйство и право. 1994. N 2; Гонашвили Г.Л. Безвозмездная передача имущества между коммерческими организациями // Законодательство. 2004. N 2. С. 9 - 13.

Как отмечает В.В. Витрянский, в отношениях между материнскими и дочерними компаниями, участниками холдинга и т.д. передача имущества либо имущественных прав (требований) всегда имеет причинную обусловленность, что исключает возможность их квалификации как дарение <*>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Договоры о передаче имущества" (Книга 2) включена в информационный банк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2002 (издание 4-е, стереотипное).X

<*> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче имущества. М., 2000. С. 364.

Когда предметом этого договора является недвижимое имущество, порядок его заключения подчиняется общим правилам о совершении сделок с недвижимым имуществом (ст. ст. 164, 550, 551 ГК РФ). В частности, договор передачи учредителем в уставный капитал юридического лица жилого дома, квартиры или предприятия подлежит государственной регистрации в Едином государственном реестре прав (ст. ст. 558, 560 ГК РФ).X

Итак, по второму варианту возникновение у юридического лица вещного права на недвижимое имущество, передаваемое двумя и более учредителями (гражданами и/или юридическими лицами) в качестве вклада в его уставный капитал, и прекращение аналогичного права учредителя на это имущество опосредуется следующим фактическим составом:

1) учредительный договор (договор о совместной деятельности по созданию юридического лица) с элементами предварительного договора в пользу третьего лица (ст. ст. 429, 430 ГК РФ), содержащий обязательство учредителя в будущем, после государственной регистрации юридического лица, заключить с ним отдельный гражданско-правовой договор передачи недвижимого имущества в собственность (оперативное управление) юридического лица;X

2) двусторонний гражданско-правовой договор передачи недвижимого имущества в собственность (оперативное управление) юридического лица;

3) двусторонняя распорядительная сделка в форме передаточного акта (ст. 556 ГК РФ) как основание прекращения права собственности у конкретного учредителя и возникновения права собственности у юридического лица;X

4) государственная регистрация перехода права собственности на недвижимое имущество от учредителя к юридическому лицу (п. 1 ст. 551 ГК РФ, ст. 12 Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество).X

Предприятие как предмет вклада. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 132 ГК РФ) <*>.X

--------------------------------

<*> См.: Витрянский В.В. Основные направления развития гражданского законодательства о предприятии как объекте гражданских прав // Вестник ВАС РФ. 2003. N 3. С. 149 - 155; Грибанов А. Понятие предприятия в российском гражданском праве // Хозяйство и право. 2003. N 5. С. 62 - 70; Он же. Правовая природа предприятия - имущественного комплекса в праве России // Хозяйство и право. 2003. N 7. С. 64 - 71; Флейшиц Е.А. Торгово-промышленное предприятие в праве западноевропейском и РСФСР. Л., 1924.

При внесении предприятия в уставный капитал коммерческого юридического лица подлежит передаче не простая совокупность движимого и недвижимого имущества, но вся сумма имущественных и неимущественных прав, а также фактических отношений (клиентура, репутация, рынок сбыта, реклама и т.д.), связанных в единое целое как "бизнес" <*>. Предприятие передается в уставный капитал юридического лица для того, чтобы учреждаемый субъект продолжил этот бизнес, а его учредитель мог получить свою долю прибыли (дивиденд). Строго говоря, здесь имеет место отчуждение бизнеса, которое подчиняется общим правилам об отчуждении предприятия <**>, с учетом специфики корпоративных отношений внутри юридического лица. Передача входящих в состав предприятия исключительных прав, в том числе так называемых промышленных (патенты на изобретения, товарные знаки и пр.), должна производиться на основании лицензионных договоров либо договоров об их уступке.

--------------------------------

<*> См.: Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. Т 1. Ч. 2. М., 1950. С. 67; Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 32.

<**> См.: Витрянский В.В. Договор продажи предприятия // Вестник ВАС РФ. 1999. N 11; Ем В.С. Договор продажи предприятия как форма отчуждения и приобретения бизнеса // Законодательство. 1999. N 11. С. 10 - 18.X

Индивидуально определенные движимые вещи как предмет вклада. Процедура передачи индивидуально определенных вещей <*> и прочего движимого имущества в уставный капитал юридического лица в принципе аналогична порядку передачи недвижимости, за исключением требований о государственной регистрации сделок и прав.

--------------------------------

<*> См.: Гумаров И. Понятие вещи в современном гражданском праве России // Хозяйство и право. 2000. N 3. С. 78 - 80.

Право собственности на движимое имущество, передаваемое в качестве вклада в уставный капитал юридического лица, прекращается у одного из учредителей и возникает у юридического лица, как у любого другого приобретателя, после наступления определенной совокупности юридических фактов.

Как замечает Л.Ю. Василевская, право собственности на движимую вещь возникает у приобретателя вследствие сложного юридического состава, включающего два основных элемента: 1) договор; 2) фактическая передача вещи. Каждый из этих элементов имеет юридическое значение, и только их совокупность производит соответствующий вещно-правовой эффект, т.е. прекращает вещное право одного лица и порождает соответствующее право у другого лица <*>. Получается, что юридически и фактически передать движимое имущество в уставный капитал юридического лица можно только после его государственной регистрации.

--------------------------------

<*> См.: Василевская Л.Ю. О специфике правовой конструкции вещного договора по германскому праву // Вестник ВАС РФ. 2003. N 5. С. 125.

Таким образом, возникновение у юридического лица вещного права на движимое имущество и прекращение аналогичного права учредителя на это имущество опосредуется следующим фактическим составом:

1) договор о совместной деятельности по созданию юридического лица (учредительный договор) либо ненормативный акт уполномоченного государственного органа как основание возникновения обязательства учредителя передать имущество в уставный капитал юридического лица;

2) двусторонняя распорядительная сделка в форме передаточного акта в качестве основания прекращения права собственности у конкретного учредителя и возникновения права собственности у юридического лица;

3) фактическая передача вещи (традиция), вследствие которой юридическое лицо приобретает юридическое и фактическое господство над вещью (титульное владение).

Указанный юридический состав может включать другие элементы.

Валютные ценности. Передача, т.е. отчуждение, в уставный капитал юридического лица иностранной валюты и других валютных ценностей должна производиться с учетом требований валютного законодательства <*>.

--------------------------------

<*> См.: Мартынова О.И. Уставный капитал в иностранной валюте // Иностранный капитал в России. 1998. N 9. С. 21 - 27; Узойкин Д.А. Сделки с валютными ценностями и проблемы их недействительности. Дис... канд. юрид. наук. М., 2002; Федеральный закон от 21 ноября 2003 г. "О валютном регулировании и валютном контроле" // СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4859; Эрделевский А. Об основных положениях нового валютного закона // Хозяйство и право. 2004. N 5. С. 5 - 6; и др.X

Ценные бумаги. Передача в качестве вклада ценных бумаг, в том числе в бездокументарной форме (ст. 149 ГК РФ), осуществляется с соблюдением правил, установленных для совершения сделок по отчуждению конкретных ценных бумаг <*>.X

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий Новоселовой Л.А. "Вексель в хозяйственном обороте. Комментарий практики рассмотрения споров" (издание четвертое, переработанное и дополненное) включен в информационный банк согласно публикации - Издательство "Статут", 2003.X

<*> См.: Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 170 - 348; Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996; Грибов А.Ю. Ошибки законодательства: тезисы о сущности денег и ценных бумаг // Юрист. 1997. N 9. С. 18 - 22; Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте. 3-е изд. М., 1999; Правовые основы рынка ценных бумаг / Под ред. проф. А.Е. Шерстобитова. М., 1997; Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999; и др.

Некоторые объекты, допустим, автомототранспортные средства, которые могут быть предметом вклада, подлежат регистрационно-техническому учету, осуществляемому уполномоченными государственными органами (ГИБДД МВД РФ) <*>.

--------------------------------

<*> См. п. п. 2, 3 Постановления Правительства РФ от 12 августа 1994 г. N 938 "О государственной регистрации автомототранспортных средств и других видов самоходной техники на территории РФ". Текст по состоянию на 1 октября 2003 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.X

Имущественные права. Российское законодательство допускает передачу имущественных прав в качестве вклада в уставный капитал юридического лица (п. 6 ст. 66 ГК, ст. 15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, п. 2 ст. 34 Закона об акционерных обществах, п. 2 ст. 10 Закона о производственных кооперативах; п. 2 ст. 12 Закона о государственных предприятиях и др.).X

Согласно п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.X

Право пользования имуществом как предмет вклада. Теоретически и практически возможна передача права владения и/или пользования как движимым, так и недвижимым имуществом, на которое учредитель сохраняет право собственности.

Оформление вклада города Москвы в уставные капиталы создающихся акционерных обществ в виде прав землепользования осуществлялось в соответствии с Положением о создании открытых акционерных обществ с участием города Москвы в случаях внесения прав землепользования в уставные капиталы, утвержденным Постановлением Правительства Москвы от 19 сентября 2000 г. N 743 "О порядке внесения прав землепользования в качестве вклада города в уставный капитал акционерных обществ" <*>, принятым на основании Постановления Правительства Москвы от 15 июня 1999 г. N 542 "О создании, реорганизации, ликвидации государственных и муниципальных унитарных предприятий и учреждений города Москвы и об участии города Москвы в хозяйственных обществах" <**>.

--------------------------------

<*> См.: Вестник мэрии Москвы. 2000. N 26; Бюллетень ВС РФ. 2004. N 3. С. 4 - 5.

<**> См.: Вестник мэрии Москвы. 1999. N 15. Утратило силу в связи с принятием Постановления Правительства Москвы от 3 июня 2003 г. N 419-ПП "О взаимодействии органов исполнительной власти города Москвы по осуществлению прав собственника имущества государственных унитарных предприятий, казенных предприятий и государственных учреждений города Москвы" // СПС "КонсультантПлюс". МоскваПроф.

Права владения и/или пользования недвижимым имуществом передаются лишь в случаях, когда это имущество является самостоятельным объектом государственной регистрации. Очевидно, что передаваемое на таких условиях движимое имущество должно представлять собой индивидуально определенные вещи.

Риск случайной гибели либо случайного повреждения имущества, переданного во владение и пользование юридического лица, несет его собственник, если иное не предусмотрено учредительным договором, договором о совместной деятельности по созданию юридического лица либо договором передачи права соответствующего права (ст. 211 ГК РФ).X

Законодательство Франции предусматривает, что риск случайной гибели или случайной порчи переданной товариществу индивидуально определенной непотребляемой вещи несет внесший эту вещь участник товарищества, тогда как риск случайной гибели или случайной порчи вещей, потребляемых или подвергающихся порче в процессе пользования, а также вещей, предназначенных к продаже или переданных товариществу по включенной в опись оценке, несет само товарищество <*>.

--------------------------------

<*> См.: Морандьер Л.-Ж. Гражданское право Франции. Т. 3. М., 1961. С. 313.

Согласно п. 3 ст. 15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, если в качестве вклада в уставный капитал общества передается право пользования имуществом на определенный срок, то в случае досрочного прекращения этого права участник, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока. Денежная компенсация должна быть предоставлена единовременно в разумный срок с момента предъявления обществом требования о ее предоставлении, если иной порядок предоставления компенсации не установлен решением общего собрания участников общества. Такое решение принимается общим собранием участников общества без учета голосов участника общества, передавшего обществу в качестве вклада в уставный капитал право пользования имуществом, которое прекратилось досрочно. При выходе либо исключении такого участника из общества право пользования имуществом сохраняется у общества в течение срока, на который оно было предоставлено, если иное не предусмотрено учредительным договором.X

Передача в уставный капитал юридического лица права владения и/или пользования имуществом без ограничения его срока порождает серьезные проблемы. Согласно ст. 64 ГК РФ в случае ликвидации юридического лица распределение его имущества между участниками осуществляется в порядке очередности по остаточному принципу. Более того, имущество некоммерческого юридического лица направляется на цели, для достижения которых оно было создано, либо на благотворительные цели. Если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с ее учредительными документами невозможно, имущество обращается в доход государства. Следовательно, не исключена ситуация, когда право пользования имуществом, будучи имущественным активом юридического лица, может быть передано третьему лицу.X

Представляется, что в случае перехода к другому субъекту права пользования имуществом, принадлежащим на праве собственности бывшему учредителю юридического лица, это лицо становится титульным обладателем данного права владения и пользования. Вместе с тем действующее законодательство о юридических лицах целесообразно дополнить новеллой, согласно которой в случае неизбежности отчуждения права владения и пользования имуществом, переданным в уставный капитал юридического лица, собственник этого имущества вправе выкупить это право по стоимости, определяемой в соответствии с его оценкой на момент внесения <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Исполнение обязательств, возникающих из учредительного договора // Хозяйство и право. 1994. N 2; Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. М., 1994. С. 78 - 93; Федоренко Н., Лапач Л. Особенности оборота имущественных прав // Хозяйство и право. 2001. N 11. С. 12 - 17; и др.

В отношении этого имущества юридическое лицо приобретает особое субъективное право - право корпоративного пользования, специфика которого обусловлена корпоративным характером правоотношения, возникающего между юридическим лицом, его учредителями и субъектами, осуществляющими функции его органов. Не будучи собственником этого имущества, но являясь участником корпоративного отношения, юридическое лицо приобретает в отношении имущества, остающегося в собственности учредителя, правомочия владения и/или пользования имуществом, которые отличаются от прав арендатора (ст. 614 ГК) или ссудополучателя (ст. 689 ГК).X

Согласно ст. 614 ГК РФ арендатор обязан вносить арендодателю арендную плату за пользование имуществом, тогда как учредители далеко не всегда получают какое-либо встречное предоставление от юридического лица. Учредитель рассчитывает получить долю прибыли либо иные выгоды от деятельности юридического лица, обычно пропорционально стоимости своего вклада в уставный капитал, однако в случае безуспешности начатого дела никаких имущественных выгод может не последовать.X

Указанные правомочия юридического лица по использованию имущества нельзя отнести к разновидности полномочий ссудополучателя (ст. 689 ГК), поскольку ссудополучатель владеет и пользуется предметом ссуды только в собственных интересах, в то время как юридическое лицо использует переданное ему во владение и пользование имущество как в своих собственных интересах, так и в интересах учредителя, выплачивая ему в случае успешной коммерческой деятельности часть прибыли или предоставляя иные имущественные выгоды.X

Следовательно, к таким отношениям нормы о договорах аренды, ссуды и пр. можно применять лишь по аналогии и только в случаях, когда иные правила не установлены учредительными документами юридического лица, договором о совместной деятельности или конкретным договором передачи имущества, определяющими пределы владения и пользования имуществом, остающимся в собственности учредителя <*>.

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Учредительный договор: понятие, содержание, сущность и правовая природа (комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2000. N 3. С. 11 - 12.

Право корпоративного пользования может возникнуть у юридического лица также в отношении передаваемых учредителями в качестве вклада исключительных прав.

Исключительные права на результаты интеллектуальной (творческой) деятельности. По общему правилу передача в уставный капитал юридического лица исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, объекты авторского права, товарные знаки и пр. должна оформляться самостоятельными договорами, например договором об уступке патента, лицензионным договором о передаче исключительных прав, договором о передаче авторских прав и др. <*>

--------------------------------

<*> См.: Зенин И.А. Промышленная собственность и "ноу-хау" советско-германских совместных предприятий // Вестник Моск. ун-та. Серия 11, Право. 1992. N 1. С. 17 - 19; Он же. Обязательства по использованию исключительных прав и ноу-хау // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 2. Полутом 1. М., 1999. С. 563 - 622.

Правомочие использования объектов исключительных прав может быть предоставлено юридическому лицу правообладателем по договору коммерческой концессии (франчайзинга) в соответствии с нормами ст. ст. 1027 - 1040 ГК РФ.X

Обязательство конкретного учредителя после государственной регистрации юридического лица заключить с ним договор о передаче соответствующих прав на результаты интеллектуальной деятельности (авторский договор, договор об уступке патента, лицензионный договор и т.п.) должно быть предусмотрено в учредительном договоре или договоре о совместной деятельности по созданию юридического лица. Кроме того, следует предусмотреть обязанность данного учредителя указать все патенты или иные охранные документы, а также заявки на них, полученные либо поданные в разных странах, поскольку на охраняемые объекты ранее могут быть выданы простые или исключительные лицензии, что умаляет ценность передаваемого объекта. Эти обстоятельства должны быть оговорены учредителями и учтены при денежной оценке передаваемых прав.

Согласно разъяснению, содержащемуся в п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или ноу-хау. Вкладом может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.X

Между тем И.А. Зенин справедливо указывает, что приведенное разъяснение высших судебных инстанций необоснованно называет патент одним из объектов интеллектуальной собственности (наряду с программой для ЭВМ) и ограничивает возможность его внесения (путем уступки) в уставный капитал юридического лица. Патент как документ, удостоверяющий исключительное право на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца (п. 2 ст. 3 Патентного закона РФ от 23 сентября 1992 г. <*>), а не как вещь (в смысле ст. 128 ГК РФ) вполне может быть внесен путем его уступки (п. 6 ст. 10 Патентного закона), зарегистрированной в установленном порядке, в качестве вклада в уставный капитал юридического лица <**>.X

--------------------------------

<*> См.: Официальный текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

<**> См.: Зенин И.А. Обязательства по использованию исключительных прав и ноу-хау // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 2. Полутом 1. М., 1999. С. 570 - 571.

Согласно нормам п. п. 5, 6 ст. 10 Патентного закона обладатель патента может передать исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец (уступить патент) юридическому лицу на основании договора о передаче исключительного права (договора об уступке патента), который подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и без такой регистрации считается недействительным.X

Как предусмотрено п. п. 1, 5 ст. 13 Патентного закона, по лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого изобретения, полезной модели, промышленного образца в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), который обязуется вносить лицензиару обусловленные договором платежи и/или осуществлять другие действия, предусмотренные договором. Лицензионный договор на использование изобретений, полезных моделей или промышленных образцов подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности и без таковой регистрации считается недействительным.X

Согласно ст. 30 Закона РФ от 9 июля 1993 г. "Об авторском праве и смежных правах" <*> передача в уставный капитал имущественных авторских и смежных прав, включая права на программные средства для ЭВМ или базы данных <**>, передаются по авторскому договору о передаче исключительных или неисключительных прав <***>.X

--------------------------------

<*> ВСНД РФ и ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1242; СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2866.

<**> См.: Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-1 "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" // ВСНД РФ и ВС РФ. 1992. N 42. Ст. 2325; СЗ РФ. 2002. N 52. Ч. 1. Ст. 5133.X

<***> См.: Зенин И.А. Авторские договоры и договоры о передаче смежных прав // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 2. Полутом 1. М., 1999. С. 587 - 599; Савельева И.В. Правовое регулирование отношений в области художественного творчества. М., 1986; Чернышова С.А. Авторский договор в гражданском праве России. М., 1998; и др.

Права на средства индивидуализации товаров и производителей. Как предусмотрено ст. 25 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" <*>, исключительное право на товарный знак (знак обслуживания) в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу по договору о передаче исключительного права на товарный знак (договору об уступке товарного знака). Уступка товарного знака не допускается, если она может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя. Кроме того, на основании ст. 26 данного Закона право на использование товарного знака (знака обслуживания) может быть предоставлено правообладателем (лицензиаром) другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу (лицензиату) по лицензионному договору в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован. Договор о передаче исключительного права на товарный знак (договор об уступке товарного знака) и лицензионный договор регистрируются в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Без регистрации указанные договоры считаются недействительными (ст. 27 Закона о товарных знаках и знаках обслуживания) <**>.X

--------------------------------

<*> См.: Официальный текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф. Далее - Закон о товарных знаках и знаках обслуживания.

<**> См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. М., 2003; Евдокимова В. Правила рассмотрения и регистрации договоров об уступке патента и лицензионных договоров о предоставлении права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца // Хозяйство и право. 1996. N 9; Илюшина М.Н. Интеллектуальная собственность в уставном капитале юридических лиц // Актуальные проблемы права интеллектуальной собственности: Сб. науч. трудов. Казань, 1997. С. 11 - 16; Новосельцев О. Интеллектуальная собственность в уставном капитале // Хозяйство и право. 1997. N 3; Петров И.А. Охрана товарных знаков в Российской Федерации. М., 2002; Пиленко А.А. Право изобретателя. М., 2001; Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. 2-е изд. М., 2001; Штумпф Г. Лицензионный договор. М., 1988; и др.X

Объекты, не могущие быть предметом вклада. Очевидно, что наименование места происхождения товара не может быть передано в качестве вклада (ст. 30 Закона о товарных знаках и знаках обслуживания). Не могут быть предметом вклада в уставный капитал юридического лица ноу-хау, а также разного рода услуги, "личное участие" в его деятельности и т.п. Не допускается зачет встречных требований учредителя к юридическому лицу (п. 1 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Дело в том, что у обладателя ноу-хау, т.е. неохраняемой конфиденциальной научно-технической, финансовой или иной информации, обладающей коммерческой ценностью, отсутствует абсолютное право, а есть лишь фактическая монополия.X

Надлежит согласиться с мнением И.А. Зенина, что буквальная трактовка п. 6 ст. 66 ГК РФ позволяет утверждать: учредители хозяйственных товариществ и обществ не вправе вносить ноу-хау в уставный капитал юридического лица <*>.X

--------------------------------

<*> См.: Зенин И.А. Интеллектуальная собственность и ноу-хау: Учебно-практическое пособие. М., 2001; Он же. Лицензионный договор на изобретения и ноу-хау // Советское государство и право. 1983. N 6; Он же. Обязательства по использованию исключительных прав и ноу-хау // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 2. Полутом 1. М., 1999. С. 570 - 571; Штумпф Г. Договор о передаче ноу-хау. М., 1976; и др.

Думается, что следует ограничить возможность формирования уставного капитала юридического лица путем внесения имущественных прав, в том числе исключительных, поскольку такие вклады не обеспечивают защиту интересов его кредиторов по причине отсутствия надлежащего механизма обращения взыскания на имущественные права, включая исключительные права на результаты творческой деятельности.

Законодательство большинства зарубежных стран не допускает внесения вкладов в виде предоставления услуг, ибо такие вклады вносятся не единовременно, а постепенно и не могут служить надлежащим обеспечением требований кредиторов (ст. 1843-2 ГК Франции).

Учредительными документами юридического лица могут определяться иные виды имущества, которое нельзя вносить в качестве вклада в уставный капитал (ч. 4 п. 2 ст. 15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).X

Оценка вкладов. С учетом прямой зависимости объема корпоративных прав участников хозяйственных обществ и товариществ от размера их долей в уставном капитале законодатель установил жесткие правила определения стоимости вкладов учредителей. Согласно ч. 1 п. 1 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью стоимость вклада каждого учредителя общества должна быть не менее номинальной стоимости его доли.X

В соответствии с п. 2 ст. 15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком <*>.X

--------------------------------

<*> См.: Федеральный закон от 16 июля 1998 г. "Об оценочной деятельности в Российской Федерации". Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.X

Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком. В случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов <*>.

--------------------------------

<*> См.: Новосельцев О. Оформление, оценка и бухгалтерский учет "ноу-хау" в нематериальных активах // Хозяйство и право. 1999. N 12. С. 107 - 112.

Согласно нормам подп. 4 п. 3 ст. 39 Налогового кодекса РФ передача имущества в уставный капитал юридического лица не считается ни реализацией этого имущества, ни доходом юридического лица, а потому не влечет уплату налога на прибыль и налога на добавленную стоимость (НДС). Кроме того, российское законодательство предоставляет определенные таможенные льготы при ввозе товаров в качестве вклада в уставный капитал предприятия с иностранными инвестициями <*>.X

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Письмо ГТК РФ от 02.04.2003 N 01-06/14104 "О внесении дополнений в методические рекомендации по применению тарифных льгот при ввозе товаров в качестве вклада иностранного инвестора в уставный (складочный) капитал организаций с иностранными инвестициями" фактически утратило силу в связи с изданием Приказа ГТК РФ от 02.02.2004 N 130, признавшего письмо ГТК РФ от 03.07.2002 N 01-06/26232 утратившим силу.X

<*> См.: Жестков С.В. К вопросу о льготах при ввозе товаров в качестве вклада в уставный капитал предприятия с иностранными инвестициями // Консультант. 1997. N 22. С. 67 - 69; Рыбалкин И. Таможенные льготы при ввозе имущества, вносимого в уставный капитал обществ с ограниченной ответственностью: теоретические и практические аспекты // Хозяйство и право. 2000. N 10. С. 80 - 87; письмо ГТК РФ от 2 апреля 2003 г. N 01-06/14104 "О внесении дополнений в методические рекомендации по применению тарифных льгот при ввозе товаров в качестве вклада иностранного инвестора в уставный (складочный) капитал организаций с иностранными инвестициями // Таможенные ведомости. 2003. N 6; Таможенный вестник. 2003. N 8, 9.X

Строго говоря, требование законодателя о внесении учредителями вкладов в уставный капитал юридического лица до его государственной регистрации представляется абсурдным. Возможность заключения конкретных договоров о передаче определенного имущества либо имущественных, в том числе исключительных, прав несуществующему субъекту представляется весьма сомнительной. Предположим, что такие договоры могут заключаться как сделки под отлагательным условием, каковым является регистрация юридического лица (п. 1 ст. 157 ГК РФ). Однако даже в этом случае до момента государственной регистрации юридического лица ни фактически, ни юридически ему невозможно передать даже безналичные денежные средства, никакое иное имущество, движимое или недвижимое, никакие права. Справедливость данного утверждения является наглядной в случаях, когда закон связывает факт заключения соответствующего договора или возникновения (перехода) права с требованием его регистрации уполномоченными государственными органами.X

Возможный механизм формирования уставного капитала до регистрации юридического лица. Можно предложить законодателю несколько вариантов определения порядка формирования уставного капитала юридического лица, способного обеспечить интересы третьих лиц.

Наиболее оптимальным правовым средством успешного формирования уставного капитала до регистрации юридического лица является конструкция предварительного юридического лица, аналогичная известному германскому праву предварительному обществу <*>. Порядок внесения учредителями вкладов в уставный капитал юридического лица потребует тщательной законодательной проработки.

--------------------------------

<*> Gotz Hueck. Gesellshaftrecht. Munchen, 1991. S. 331 - 344.

Можно подумать об использовании по новому назначению традиционной для российского права конструкции простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ). Простое товарищество, целью которого является исключительно создание юридического лица <*>, может быть законодательно наделено некоторыми элементами гражданской правоспособности, подобно полным и коммандитным товариществам германского права <**>.X

--------------------------------

<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 ГК РФ) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17.

<**> См.: Советское и иностранное право: проблемы взаимодействия и развития / Под ред. В.П. Мозолина. М., 1989. С. 202.

С этой точки зрения интересен опыт Финляндии. Согласно финскому Закону о компаниях часть уставного капитала компании тоже оплачивается к моменту его регистрации. Деньги в счет оплаты акций вносятся подписчиками в банк на открытый советом директоров депозитный счет компании, имущество передается во владение компании. До регистрации в торговом реестре компания не является юридическим лицом. Однако на этом этапе совет директоров может решать все вопросы, касающиеся ее создания и образования уставного капитала (оплаты акций), но не вправе распоряжаться имуществом и средствами компании до ее регистрации <*>.

--------------------------------

<*> The new Finnish Companies Act. Helsinki, 1997; Business Laws in the Nordic Countries. Stockholm, 1998. P. 89 - 92; Козлова Н.В. Правовое положение акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в Финляндии // Законодательство. 2001. N 10. С. 71 - 72.

Поскольку любой правоспособный субъект, будь то предварительное юридическое лицо либо наделяемое даже узкой правоспособностью простое товарищество, нуждается в признании правопорядком, в государственной регистрации, целесообразно установить законом двойной порядок регистрации юридических лиц, наподобие существовавшего в Англии, который предусматривал предварительную и окончательную регистрацию юридического лица <*>.

--------------------------------

<*> См.: Каминка А.И. Акционерные компании. Т. 1. С. 221 - 225; Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. С. 89, 118 - 124.

По сути аналогичная процедура регистрации недавно существовала в Москве. Согласно п. 4 действовавшего ранее Положения "О порядке регистрации предприятий в городе Москве", утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 17 сентября 1991 г. N 97 <*>, после сдачи учредительных и других необходимых документов на регистрацию в Московскую регистрационную палату производилась предварительная регистрация предприятия, подтвержденная соответствующим заключением (временным свидетельством о регистрации), которое выдавалось в соответствии с приказом Московской регистрационной палаты от 19 мая 1994 г. N 46. После регистрации в органах Госкомстата, занесения в государственный реестр в Министерстве финансов РСФСР, открытия временного (накопительного) счета в банке, изготовления печати, что подтверждалось представлением регистрационных карточек с кодами классификаторов, номером государственного реестра и сведениями о банковских реквизитах, предприятию выдавалось постоянное регистрационное свидетельство. Зарегистрированное предприятие заключало договор аренды (п. 4.11), открывало расчетный счет в банке (п. 4.12) и становилось на учет в налоговом органе (п. 4.13).

--------------------------------

<*> В ред. распоряжения премьера Правительства Москвы от 19 ноября 1991 г. N 840-РП, Постановления Правительства Москвы от 11 ноября 1997 г. N 791 // СПС "КонсультантПлюс". МоскваПроф.

На все виды юридических лиц можно распространить правило, аналогичное п. 1 ст. 34 действующего Закона об акционерных обществах, и определить кратчайшие сроки, в течение которых после предварительной регистрации юридического лица должен быть сформирован его уставный капитал. Для обеспечения соблюдения этих сроков в отношении нерадивых учредителей надлежит установить соответствующие гражданско-правовые либо иные санкции.X

Изменение формулировки п. 2 ст. 51 ГК РФ является нецелесообразным, поскольку иное законодательное решение неизбежно приведет к серьезным злоупотреблениям на практике.X

В заключение необходимо сформулировать следующие выводы.

Выводы

1. Гражданско-правовой механизм формирования уставного капитала обусловлен спецификой организационно-правовой формы юридического лица, составом учредителей и правовым режимом имущества, передаваемого в качестве вклада.

2. Предметом вклада в уставный капитал могут быть деньги; вещи; ценные бумаги; иное движимое имущество; недвижимое имущество; имущественные права, имеющие денежную оценку, в том числе исключительные права на результаты интеллектуальной и творческой деятельности, на средства индивидуализации товаров и их производителей (за исключением наименования места происхождения товаров).

Ноу-хау, услуги, "личное участие" в деятельности юридического лица, зачет встречных требований учредителя к юридическому лицу не могут быть предметом вклада.

3. В случае передачи в уставный капитал права владения и/или пользования недвижимым имуществом либо непотребляемой индивидуально определенной движимой вещью, а также исключительного имущественного права у юридического лица возникает в отношении этого имущества особое субъективное право - право корпоративного пользования, специфика которого обусловлена корпоративным характером правоотношений, складывающихся внутри юридического лица.

4. С точки зрения цивилистической теории реальная передача учредителями имущества в уставный капитал создаваемого субъекта до момента его государственной регистрации возможна с помощью конструкции предварительного юридического лица, аналогичного германскому предварительному обществу, в частности, путем законодательного наделения элементами правоспособности простого товарищества, организованного исключительно с целью создания юридического лица. При этом целесообразно ввести двойную регистрацию юридических лиц (предварительную и окончательную) с определением кратчайших сроков формирования уставного капитала и санкций за их нарушение.