35.Некоммерческие организации и предпринимательская деятельность.

НПА:

Федеральный закон "о некоммерческих организациях" от 12.01.1996

ГК

Спец. норма-"О порядке формирования и использования целевого капитала

некоммерческих организаций" 2006

Некоммерческими корпоративными организациями признаются

юридические лица, которые не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками (п. 1 ст. 50 и ст. 65.1), учредители (участники) которых приобретают право участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 Гражданского Кодекса

Закрытый перечень некоммерческих организаций.

Делятся на:

1. Корпоративные - приобретают право участия (членства) в них и формируют их высший орган

Формы:

• потребительских кооперативов (жилищные, жилищно-строительственные, садоводческие,дачные и тп)

• общественных организаций (в т.ч. профсоюзы, партии, органы общественной самодеятельности и др.)

• ассоциаций (союзов) (в т.ч. некоммерческие партнерства, СРО, ТорговоПромПалата, нотариальные и адвокатские палаты)

• товариществ собственников недвижимости (в т.ч. ТСЖ)

• казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации,

• общин коренных малочисленных народов

2. Унитарные – определение то же, но нет членства.

Формы:

• фонды

• автономные некоммерческие организации

• учреждения

религиозные организации

.

Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, оказания

юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Некоммерческая организация может осуществлять деятельность,

приносящую доход. То есть в ныне действующей редакции п. 4 ст. 50 ГК РФ законодатель отходит от использования применительно к

функционированию подавляющего большинства некоммерческих

организаций понятия «предпринимательская деятельность»(ну самостоятельная, осуществляемая на свой страх и риск в целях извлечения прибыли) .Осуществление предпринимательской деятельности характерно только для кммерческих.

«прибыль» - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов (ст. 247 НК РФ).

Для определения деятельности некоммерческой организации законодатель

оперирует понятием «доход» - экономическая выгода в денежной или

натуральной форме (ст. 41 НК РФ).

У нас есть типа два разных понятия, но сущностно или содержательно понятия «предпринимательская деятельность» и «деятельность, приносящая доход», не отличаются.

Несет ли такая организация ответственность как предприниматель – не зависимо от вины или на нее не распространяются особенности, предусмотренные п. 3 ст. 401 ГК РФ, предполагающей усиленную ответственность предпринимателя.

Важно:контрагент НКО не должен быть поставлен в менее защищенное положение с точки зрения возможности взыскания убытков за ненадлежащее исполнение НКО своих обязательств, чем если бы он имел бы дело с коммерческой организацией

Верховный суд в п. 21 Постановления Пленума от 23 июня 2015 года

№ 25 отметил, что на НКО распространяются нормы, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность=т.е независимо от вины

Некоммерческая организация может осуществлять приносящую доход деятельность при наличии нескольких условий:

!!1) если это предусмотрено ее уставом (то есть некоммерческая

организация имеет специальную правоспособность);

,,,,,,,!!!!2) лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради

которых она создана (то есть укреплять материально-техническую базу, быть

источником формирования имущества, используемого для целей

организации, привлекать к труду членов организации, имеющих физические

недостатки и лишенных возможности трудиться в обычных условиях,

способствовать реализации прочих общественно полезных целей

некоммерческой организации);

!!!3) если это соответствует целям, предусмотренным в уставе

некоммерческой организации ( то есть некоммерческая организация должна

не выходить за рамки ее специальной правоспособности).

!!!С. Д. Могилевский «конечно НКО не должно быть в первую очередь вести деятельность по получению прибыли» и далее: предпринимательской деятельности некоммерческой организацией есть не что иное, как один из способов достижения тех целей, которые лежали в основе ее создания»

УК должен быть как у ООО – 10 000 рублей, минимум

Деятельность, приносящая доход, осуществляемая некоммерческими

организациями, может быть разграничена нами на следующие способы:

1)непосредственное производство товаров и услуг в рамках специальной правоспособности некоммерческой организации;

2) приобретение и реализацию ценных бумаг, имущественных и

неимущественных прав;

3) участие в других коммерческих организациях.

С одной стороны, она позволяет некоммерческим организациям решать вопросы укрепления своей материально-технической базы и дальнейшего развития основной деятельности, с другой стороны, под

вывеской некоммерческих организаций иногда фактически осуществляется разноплановая предпринимательская деятельность, имеющая в качестве главной цели отнюдь не общественно полезные цели.

НКО платит налог на прибыль. Принцип исключения из налогооблагаемой базы доходов некоммерческих организаций, получаемых ими не от предпринимательской деятельности, остался только в части невключения в налоговую базу так называемых целевых поступлений на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности, использованных ими по назначению.

При этом налогоплательщики - получатели указанных целевых поступлений обязаны вести раздельный учет доходов (расходов), полученных (понесенных) в рамках целевых поступлений (п. 2 ст. 251 НК РФ).

Имущество и доходы, приобретаемые некоммерческими

организациями в результате деятельности, приноящей доход, как правило,

поступают в их собственность.

Общее правило: доходы от предпринимательской деятельности => в собственность некоммерческих ЮЛ

Специальное правило для учреждений => самостоятельное распоряжение.

Частные, автономные, бюджетные учреждения – получают доходы и имущество, приобретённое на них, в самостоятельное распоряжение.

Бюджетные учреждения => доходы в бюджет.

Что такое самостоятельное распоряжение – разные точки зрения:

• самостоятельное распоряжение = ХВ (т.к. самое неограниченное Ограниченное Вещное Право) Суханов, Садиков;

• самостоятельное распоряжение = право собственности (т.к. только собственник может самостоятельно распоряжаться имуществом) Камышанский;

• самостоятельное распоряжение = особое ОВП в силу закона (по сути = право собственности, т.к. можно распорядиться) Толстой, Сергеев;

• самостоятельное распоряжение = ОУ (т.е. «самостоятельное распоряжение в рамках специальной правоспособности», а доходы идут собственнику имущества, т.к. за счёт его имущества данные доходы получены)

Ограничения в предпринимательской деятельности для некоммерческих ЮЛ. Цель: оградить некоммерческие ЮЛ от излишней коммерциализации.

Примером ограничения деятельности некоммерческих организаций в

сфере предпринимательства может служить запрет для благотворительной

организации участвовать в хозяйственных обществах совместно с другими

лицами (ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»).

Общие ограничения для некоммерческих ЮЛ:

• нельзя участвовать в качестве финансовых агентов по договору финансирования под уступку права требования (факторинга)

• сторонами в договоре коммерческой концессии

• управляющим в договоре доверительного управления – но может быть исключение;

• не могут быть управляющей организацией, исполняющей полномочия ЕИО в ООО или ОАО

• не могут быть участниками договора простого товарищества и т.д.

Некоммерческие организации, созданные в организационно-

правовой форме фонда, автономной некоммерческой организации,

общественной организации, общественного фонда или религиозной

организации могут образовать целевой капитал и стать его собственником.

Целевой капитал некоммерческой организации - часть имущества

некоммерческой организации, которая формируется и пополняется за счет

пожертвований, внесенных в порядке и в целях, предусмотренных законом, и

(или) за счет имущества, полученного по завещанию, а также за счет

неиспользованного дохода от доверительного управления указанным

имуществом.

Целевой капитал передается некоммерческой организацией в

доверительное управление управляющей компании в целях получения

дохода.

целевой капитал некоммерческой организации –

это имущество, которое имеет самостоятельный режим использования, не

связанный с осуществлением некоммерческой организацией деятельности,

приносящей доход.(ведется бугалтерский учет всех связанных с ним операций)

1При этом выплата дивидендов для компании является правом (если, например, нет прибыли). Но если на общем собрании акционеров общества принято решение о выплате дивидендов, то право трансформируется в обязанность для АО, и с этого момента сам акционер приобретает право на судебную защиту в случае нарушения его права.