Учебный год 2023-2024 / Totyev_K_Yu_Konkurentnoe_pravo_pdf

субъектам, распространяются и на группу лиц. Это обстоятельство было учтено в практике арбитражных судов. Так, в п. 7 «Обзора практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства» (Информационное письмо Президента Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 марта 1998 г. № 32)1 констатируется, что с учетом структуры группы лиц антимонопольный орган вправе возложить на основное общество обязанности по обеспечению надлежащего поведения контролируемого члена группы (дочернее общество) и не препятствовать выполнению им требований антимонопольного законодательства.

Участникам группы лиц запрещено злоупотреблять доминирующим положением на рынке. Лишь в исключительных случаях такие действия могут быть признаны правомерными (п. 2 ст. 5 Закона о конкуренции на товарных рынках). Подобные исключения не предусмотрены в отношении злоупотреблений финансовой организацией доминирующим положением на финансовых рынках (ст. 5 Закона о конкуренции на финансовых рынках). Требования антимонопольного законодательства (ст. 18 Закона о конкуренции на товарных рынка, ст. 16 Закона о конкуренции на финансовых рынках), адресованные группе лиц, необходимо учитывать при приобретении акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций и в иных предусмотренных указанными нормами случаях.

Так, например, если группа лиц, контролирующая деятельность хозяйствующего субъекта с рыночной долей более 35 процентов, приобретает акции (доли) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества и тем самым получает право распоряжаться более чем 20 процентами акций (долей), то данная сделка должна совершаться с предварительного согласия федерального антимонопольного органа. Такое предварительное согласие или последующее уведомление требуется и в других случаях, указанных в ст. 18 Закона о конкуренции на товарных рынках, когда группой лиц в результате сделки приобретаются определенные права.

2. Аффилированные лица в законодательстве о хозяйственных обществах. Гражданское законодательство, в силу п. 1 ст. 1 ГК РФ, регулируя отношения между физическими и юридическими лицами, исходит из принци-

1 ЭЖ. — 1998. — № 16.

131

па равенства участников этих отношений и автономии их воли. Однако на практике во многих случаях отношения между формально независимыми и обладающими правосубъектностью лицами строятся на основе власти и подчинения, когда воля одних лиц фактически и юридически подконтрольна воле других субъектов. Законодатель не мог проигнорировать это обстоятельство и учел его в ст. 105-106 ГК РФ. Указанные в этих нормах хозяйственные общества правомерно отнести к аффилированным лицам (правильность этого вывода подтверждена арбитражносудебной практикой). При этом подконтрольными субъектами могут быть любые хозяйственные общества (акционерные, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью), а контролирующими — либо хозяйственное общество или товарищество (ст. 105 ГК РФ), либо только хозяйственное общество (ст. 106 ГК РФ). Для основного общества характерна любая возможность определять принимаемые дочерним обществом решения. Отношения между зависимым и преобладающим обществом возникают в случае, если последнее общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества (двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью).

Из отношений с участием дочерних и зависимых обществ вытекают несколько правовых последствий, которые обусловлены защитой частных и публичных интересов. Так, в соответствии с п. 3 ст. 6 Закона об ООО, основное хозяйственное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества) последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам. В силу п. 3 ст. 3 Закона об ООО, правило о субсидиарной ответственности распространяется и на другие лица, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия и которые виновны в банкротстве общества. Кроме того, участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

132

Что касается зависимых обществ, то общество, владеющее более 20 процентами голосующих акций акционерного общества или более 20 процентами уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно придать публичный характер сведениям об этом, в порядке п. 2 ст. 106 ГК РФ и п. 4 ст. 6 Закона об ООО. Аналогичные нормы содержатся и в Законе об акционерных обществах (п. 3 ст. 3, п. 2-4 ст. 6 Закона). Указанные выше правовые последствия предусмотрены с целью защиты частных интересов участников дочерних (зависимых) обществ и их кредиторов.

В публично-правовом плане на дочерние и зависимые общества распространяются правовые последствия, предусмотренные антимонопольным законодательством в отношении аффилированных лиц и группы лиц (ст. 4—6, 21, 23 и другие Закона о конкуренции на товарных рынках, ст. 5, 16 и другие Закона о конкуренции на финансовых рынках). Многие требования, адресованные хозяйственным обществам и связанные с аффилированными лицами, сосредоточены за пределами антимонопольного законодательства.1

Во-первых, в соответствии с п. 1 ст. 92 Закона об АО (помимо п. 4 ст. 93), открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации, доступных для всех его акционеров, списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций. Реализация этих предписаний Закона обеспечивается тем, что упомянутым обязанностям акционерного общества корреспондируют определенные обязанности, возложенные на самих аффилированных лиц. В соответствии с п. 2 ст. 93 Закона об АО, они обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты их приобретения. Помимо этого, аффилированное лицо обязано возместить акционерному обществу имущественный ущерб, возникший по вине этого аффилированного лица в результате его неправомерных действий (бездействия). Имеются в виду такие правонарушения, как непредставление или несвоевременное представление акционерному обществу информации о принадлежащих аффилированным лицам акциях.

Понятие «аффилированные лица» используется как в законодательных, так и в подзаконных актах.

133

Кроме того, понятие «аффилированные лица» связывается с применением специальных процедур приобретения крупных пакетов размещенных обыкновенных акций акционерного общества и определением заинтересованности в совершении акционерным обществом конкретной сделки (статьи 80—82 Закона об АО). Аналогичные по содержанию нормы, касающиеся народных предприятий, закреплены в п. 6 ст. 15 Закона о народных предприятиях.

Во-вторых, акционерным обществам также следует учитывать п. 3 ст. 18 Закона о приватизации. Согласно указанным правилам, при продаже акций открытого акционерного общества, созданного в процессе приватизации, должна быть опубликована информация об ограничениях на участие в покупке таких акций резидентов Российской Федерации, которые имеют иностранных аффилированных лиц.

В-третьих, аффилированные лица должны учитываться при определении заинтересованности в совершении обществом с ограниченной ответственностью сделки, в соответствии с п. 1 ст. 45 Закона об ООО. Члены совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью, лица, представляющие его единоличный исполнительный орган, а также участники общества, имеющие 20 и более процентов голосов в обществе, обязаны информировать общее собрание общества о своих аффилированных лицах (п. 2 ст. 45 Закона об 000). Сделка, совершенная с нарушением ст. 45 Закона об 000, признается в судебном порядке недействительной по иску общества или его участника.

3. Аффилированные лица в инвестиционном и налоговом законодательстве. Впервые в российскую правовую систему термин «аффилированные лица» был привнесен с помощью инвестиционного законодательства

— Положения об инвестиционных фондах и Положения о специализированных инвестиционных фондах приватизации, аккумулирующих приватизационные чеки граждан (оба нормативных документа были утверждены Указом Президента РФ от 7 октября 1992 г. № 1186). Положения не могли быть отнесены к актам антимонопольного законодательства (так как разрабатывались для других целей). В них не содержались общие правила о признании лиц аффилированными, а лишь приводился перечень физических и юридических лиц, которые в целях указанных нормативных правовых актов относились к аффилированным ли-

134

цам акционерного общества, товарищества или государственного предприятия.

Упомянутые документы в настоящее время признаны утратившими силу, в соответствии с п. 14 Указа Президента РФ от 23 февраля 1998 г. № 193 (далее — Указ от 23.02.98 г.).1 Однако Указ от 23.02.98 г. не только отменил прежние документы, но и ввёл новое определение понятия «аффилированные лица», отличающееся от сформулированного в ст. 4 Закона о конкуренции на товарных рынках. В соответствии с п. 8 Указа от 23.02.98 г., аффилированным лицом юридического лица являются:

1)лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа;

2)член коллегиального исполнительного органа;

3)член совета директоров;

4)должностное лицо этого юридического лица;

5)участник, обладающий 25 и более процентами уставного капитала этого юридического лица;

6)коммерческая организация, в которой этому юридическому лицу принадлежит 25 и более процентов уставного капитала.

Аффилированным лицом физического лица признаются:

1)родители, дети и супруг (супруга);

2)коммерческая организация, в которой этому физическому лицу и (или) его родителям, детям и супругу (супруге) принадлежит 25 и более процентов уставного капитала.

В состав аффилированных лиц управляющего инвестиционного фонда включены также:

1)все инвестиционные фонды, заключившие с ним договор об управлении;

2)негосударственные пенсионные фонды, заключившие

сним договор об управлении их активами.

Согласно п. 8 Указа от 23.02.98 г., аффилированные лица специализированного депозитария инвестиционного фонда не могут выполнять функции управляющего этого фонда. В свою очередь, специализированным депозитарием инвестиционного фонда не может быть аффилированное лицо такого фонда, а также аффилированное лицо управляющего фонда. Должностные лица, работники управляющего и специализированного депозитария инвестиционного фонда и их аффилированные лица, а также аффилиро-

СЗ РФ. — 1998. — № 9. — Ст. 1097.

135

ванные лица управляющего и специализированного депозитария инвестиционного фонда не могут составлять более одной трети состава совета директоров фонда.

В связи с имеющимися коллизиями между нормами инвестиционного и антимонопольного законодательства по поводу определения понятия «аффилированные лица» актуальной является проблема их соотношения в этой части. По мнению автора, при решении этой проблемы необходимо исходить из следующего. Определение понятия «аффилированные лица», содержащееся в ст. 4 Закона о конкуренции на товарных рынках, как следует из её текста (часть 1), сформулировано для целей Закона о конкуренции на товарных рынках. Толкование правовых норм других законов на основе понятийного аппарата антимонопольного законодательства возможно, но только при отсутствии в них специальных определений и наличии в этих законах прямой отсылки к антимонопольному законодательству. Такая отсылка содержится в п. 1 ст. 93 Закона об АО. В то же время, согласно п. 1 Указа от 23.02.98 г., инвестиционные фонды создаются в форме открытого акционерного общества и действуют на основе Закона об АО. Поэтому с учетом п. 1 ст. 93 этого закона в отношении инвестиционных фондов должно применяться понятие, содержащееся в антимонопольном законодательстве. Для того чтобы в дальнейшем избежать подобных коллизий, целесообразно сформулировать общее определение понятия «аффилированные лица» не в текущем законодательстве, а в ГК РФ.

Ещё одной сферой, где учитываются отношения, складывающиеся между аффилированными лицами, является налоговое законодательство. Не секрет, что нередко аффилированные лица используются для обхода налоговых законов и внедрения практики утечки финансовых ресурсов предприятий через операции с аффилированными фирмами.

Так, по данным налоговой полиции, многие нарушения налогового законодательства (в частности, реализация продукции по ценам, которые ниже себестоимости) на предприятиях угольной отрасли Ростовской области совершались с участием таких аффилированных лиц.1 Налоговая полиция выявила десятки фирм, получавших продукцию по заниженным ценам и в первоочередном порядке. Их ди-

ЭЖ. — 1998. — № 28. — С. 32.

136

ректорами и учредителями в большинстве случаев являлись родственники или доверенные лица руководителей угледобывающих предприятий.

Поэтому неслучайно, что в ст. 20 части первой НК РФ введено новое понятие «взаимозависимые лица». Не ясно, почему законодатель решил отказаться здесь от традиционного термина «аффилированные лица». Ведь, по существу, в п. 1 ст. 20 НК РФ речь идет именно о них. Так, взаимозависимыми лицами для налоговых целей признаны любые физические и (или) юридические лица, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. Их исчерпывающий перечень включает три категории лиц:

1)одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов;

2)одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

3)лица состоят, в соответствии с семейным законодательством РФ, в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, попечителя или опекаемого.

Всоответствии с п. 2 ст. 20 НК РФ, лица в судебном порядке могут быть признаны взаимозависимыми и в других случаях, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). При этом законодателю следовало бы указать ориентировочные критерии для определения такого контроля, иначе возникает опасность произвольного и неадекватного толкования этой оценочной категории. Такие критерии имеются в ст. 4 Закона о конкуренции на товарных рынках.

Не останавливаясь на других юридических недостатках приведенного перечня, назовем те правовые последствия, которые с ним связаны. На основании п. 2 ст. 40 НК РФ, сделки между взаимозависимыми лицами контролируются налоговыми органами на предмет правильности применения цен товаров (работ, услуг). С точки зрения НК РФ правильность таких цен означает соответствие их рыночным ценам. При этом, как правило, сделки между взаимозависимыми лицами не могут быть основой для определения рыночной цены товаров (п. 8 ст. Ст. 40 НК РФ).

137

4.ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННЫЕ ГРУППЫ

ИОБЪЕДИНЕНИЯ ХОЗЯЙСТВУЮЩИХ СУБЪЕКТОВ НА ТОВАРНЫХ И ФИНАНСОВЫХ РЫНКАХ

Финансово- Указанные группы являются орга- промышленные низационной формой существования группы (ФПГ) крупных хозяйствующих субъектов, способных оказывать заметное влияние на конкуренцию. Порядок их создания и деятельнос-

ти определяется в специальном Законе о ФПГ.

ФИНАНСОВО-ПРОМЫШЛЕННАЯ ГРУППА

— совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства,

создание новых рабочих мест

(ст. 2 Закона о ФПГ)

Участниками ФПГ обязательно должны выступать организации, действующие в сфере производства товаров и услуг, банки или иные кредитные организации. В состав участников ФПГ могут входить различные финансовые организации: инвестиционные институты, негосударственные пенсионные и иные фонды, страховые организации, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в финансово-промышлен- ной группе.

Участие отдельных субъектов в ФПГ законодательно ограничено. Так, государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками финансовопромышленной группы в порядке и на условиях, определяемых собственником их имущества. Дочерние хозяйственные общества и предприятия могут входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом (унитарным предприятием — учредителем).

138

ФПГ формируется двумя способами:

1)на основе договора о создании ФПГ и путем создания её участниками центральной компании;

2)ФПГ образуется основным и дочерним хозяйственными обществами.

От способа создания зависит состав представляемых для регистрации документов (п. 2 ст. 5 Закона о ФПГ) и другие вопросы деятельности ФПГ.

Правовой статус финансово-промышленной группы приобретается в результате и с момента ее государственной регистрации. В ходе государственной регистрации решается вопрос о целесообразности создания ФПГ с точки зрения реализации промышленной политики, направленной на поддержку и развитие наиболее важных отраслей производства. Это отличает ФПГ от регистрации традиционных субъектов права (см.: п. 1 ст. 51 ГК РФ).

Для государственной регистрации центральная компания ФПГ представляет в полномочный государственный орган заявку на создание ФПГ, договор о создании ФПГ (за исключением финансово-промышленных групп, образуемых основным и дочерними обществами), нотариально заверенные копии свидетельства о регистрации, учредительных документов, копии реестров акционеров (для акционерных обществ) каждого из участников, включая центральную компанию финансово-промышленной группы, организационный проект, нотариально заверенные и легализованные учредительные документы иностранных участников, заключение федерального антимонопольного органа.

По результатам рассмотрения документов ФПГ с учетом экспертных заключений компетентный государственный орган в двухмесячный срок со дня представления ему документов принимает одно из следующих решений:

1)об отказе в регистрации финансово-промышленной группы;

2)о возврате документов ФПГ на доработку;

3)о регистрации финансово-промышленной группы. Государственная регистрация ФПГ подтверждается вы-

дачей свидетельства установленного образца. Зарегистрированные ФПГ вносятся в государственный реестр.

В договоре о создании ФПГ определяются основные условия и цель деятельности группы, объем, порядок и условия объединения имущества участников, а также правила управления ФПГ.

139

В Законе о ФПГ описан порядок управления финансо- во-промышленной группой, образованной на основе договора о создании ФПГ. Управленческие отношения между основным и дочерним обществами (участниками ФПГ) регулируются с помощью общих правил ГК РФ (ст. 105) и других федеральных законов.

Высшим органом управления финансово-промышленной группой является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех ее участников. Его компетенция устанавливается договором о создании ФПГ.

Субъектом, уполномоченным вести дела ФПГ, выступает центральная компания. Она является юридическим лицом, учрежденным всеми участниками договора о создании финансово-промышленной группы или являющимся по отношению к ним основным обществом. Закон о ФПГ допускает создание центральной компании ФПГ в форме хозяйственного общества, а также ассоциации (союза). В наименование центральной компании ФПГ после государственной регистрации финансово-промышленной группы включаются слова «центральная компания финансово-про- мышленной группы», о чем центральная компания финан- сово-промышленной группы уведомляет орган, осуществивший ее регистрацию. Устав центральной компании ФПГ должен определять предмет и цели ее деятельности и соответствовать условиям договора о создании финансовопромышленной группы. Орган, осуществивший регистрацию центральной компании ФПГ, информирует полномочный государственный орган обо всех изменениях, внесенных в ее устав.

Центральная компания ФПГ выступает от имени участников финансово-промышленной группы в отношениях, связанных с созданием и деятельностью ФПГ, ведет сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс ФПГ, готовит ежегодный отчет о деятельности финансово-про- мышленной группы, выполняет в интересах участников финансово-промышленной группы отдельные банковские операции в соответствии с законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности.

Иные виды деятельности центральной компании ФПГ по ведению дел финансово-промышленной группы устанавливаются ее уставом или договором о создании ФПГ. Данное обстоятельство указывает на специальную правоспособность центральной компании ФПГ.

140