Учебный год 2023-2024 / ПП_Практикум_АфанасьеваМолотников 2016

Тема 30. Охрана и защита прав предпринимателей

д) вытекающим из договорных отношений;

е) с участием иностранных организаций и организаций с иностранными инвестициями.

2.Составьте пророгационное соглашение.

3.Подготовьте проект третейского соглашения о передаче спора на рассмотрение третейскому суду.

4.Подготовьте проект претензии, возникающей из-за нарушений условий договора поставки, перевозки, подряда.

5.Подготовьте проект мирового соглашения с государственным органом по вопросу налогового спора.

Работа с иностранными источниками

1. Ознакомьтесь с приведенным ниже описанием эволюции подхода к медиации в английских судах. Прокомментируйте, является ли обязательным предоставление на усмотрение суда решение вопроса о необходимости разрешения спора внесудебными способами (в частности, с помощью медиации), если сами стороны такого желания не изъявляют.

«The rule against court-ordered mediation was set out by Dyson LJ and Ward LJ himself in Halsey139 in the following terms:

«It seems to us that to oblige truly unwilling parties to refer their disputes to mediation would be to impose an unacceptable obstruction on their right of access to the court.»

Delivering his judgment in Wright140, Ward LJ noted that in Halsey he had been persuaded by the argument that to order parties to mediate would fall foul of the right to a fair trial enshrined in Article 6 of the European Convention on Human Rights. In Wright, Ward LJ suggests that he may have been wrong to decide this point as he did in Halsey and rhetorically questions whether forcing the parties to go through an additional step before gaining access to court would in fact be an «unacceptable obstruction». Whilst he declines to answer this question, since the point was not before the court in Wright, he suggests that a «bold judge» may wish to accede to an invitation to rule on this question, in order that the Court of Appeal may revisit this aspect of Halsey in the light of developments in mediation practice over the last decade. Ward LJ also suggests in Wright that CPR 26.4(2)

(b) (which allows a court at the allocation stage to stay proceedings of its own initiative in order for the parties to attempt ADR), might permit the court at any time to direct a stay for mediation to be attempted with the warning of adverse cost consequences for unreasonably refusing to attempt ADR»141.

139The rule in Halsey v Milton Keynes General NHS Trust [2004] EWCA Civ 576 prohibiting a court from ordering unwilling parties to refer their dispute to mediation.

140Wright v. Wright [2013] EWCA CIV 234 Court of Appeal 27 March 2013 // http://www.bailii.org/ew/cases/EWCA/ Civ/2013/234.html

141English Court of Appeal suggests a rethink of the prohibition on court-ordered compulsory mediation // http://hsfnotes. com/adr/2013/03/28/english-court-of-appeal-suggests-a-rethink-of-the-prohibition-on-court-ordered-compulsory- mediation/

621

Раздел V. Защита прав предпринимателей

2. Ниже описаны «альтернативные» способы защиты прав, используемые в Великобритании помимо медиации. Какие вам известны «альтернативные» способы защиты прав, используемые в других странах (например, в странах Евросоюза, ЕврАзЭС и т.д.)?

«Conciliation

Conciliation is similar to mediation except that the neutral party actively helps the parties settle the dispute, for example, by suggesting settlement options. The term is widely used to describe the facilitated settlement discussions common in the employment arena.

Early Neutral Evaluation

The parties obtain from a neutral third party a nonbinding opinion regarding the likely outcome of the dispute if it were to proceed to trial. The rationale is that, armed with the opinion, the parties will be able to negotiate an outcome, with or without the assistance of a third party. Alternatively, they can settle the dispute on the basis of the evaluation provided. The Commercial Court and the Technology and Construction Court have schemes facilitating early neutral evaluation.

Expert Determination

This is an informal process by which the parties appoint an expert, who then gives a final and binding decision, usually on a limited technical issue.

Judicial Appraisal

Schemes are available whereby former judges and senior counsel are available to give preliminary advice on their views of the legal position in a dispute following representations from both parties. It is up to the parties to agree whether this opinion is to be binding or not.

Expert Appraisal

This involves the parties to a dispute jointly putting their case to an independent expert for review. The expert can be legally or technically qualified. Once the expert has given his views, the parties meet — usually​ at a senior level — to​ discuss the expert’s opinion and to try to settle the case.

Adjudication

Adjudication is a well-established method of dispute resolution in the construction industry — parties​ to certain construction contracts have a statutory right to refer disputes to adjudication. An adjudicator usually provides a decision on disputes as they arise during the course of a contract. Typically, the decision of an adjudicator has interim binding effect, i. e. the decision is binding, pending the parties’ agreement altering its effect or a reference of a dispute to arbitration or litigation for final determination.

‘Med-Arb’

Initially, the parties submit their dispute to mediation. If no agreement is reached, the parties refer the matter to arbitration. The arbitrator may be the same person who has been acting as the mediator. This saves costs because the arbitrator already knows the

622

Тема 30. Охрана и защита прав предпринимателей

facts of the case. However, there is a risk that, during the mediation, the parties will have given the arbitrator confidential information relating to their case.

Mini-Trial or Executive Tribunal

The parties present their case (in the form of timelimited submissions) to a panel comprising senior executives (one from each party) with authority to settle, and an independent chairperson. The panel then retires to discuss the dispute and the chairperson normally acts as a mediator between the senior executives. Unless the parties request, the chairperson does not make a binding determination. The entire process is private, confidential and without prejudice.

Final Offer Arbitration

The parties submit an offer of the terms on which they are prepared to settle to a neutral third party. The neutral third party then chooses one of the parties’ offers. Neither party should make an unrealistic offer because that might result in the neutral choosing the opponent’s offer.

Dispute Review Board

A panel (usually of three neutrals) is appointed at the start of a construction project. The panel visits the site of the project a few times a year, and deals with disputes by providing an interim binding decision. The parties can challenge board decisions via arbitration or litigation. The board can have a preventative effect on disputes. DRBs are often used for large scale construction projects, for example construction of the Olympic Stadium»142.

Темы рефератов

1.Защита прав предпринимателей: правовые формы и способы.

2.Конституционные гарантии защиты прав предпринимателей.

3.Конституционный Суд РФ и защита прав предпринимателей.

4.Экономический спор: понятие, участники, содержание.

5.Особенности защиты прав предпринимателей в судах общей юрисдикции.

6.Нотариальная защита: понятие, правовые средства.

7.Особенности защиты прав предпринимателей в третейских судах.

8.Развитие «альтернативных» способов защиты прав предпринимателей в Российской Федерации.

142Alternative Dispute Resolution presented by Hogan and Lovells in January 2014. // http://www.hoganlovells.com/ alternative-dispute-resolution-01–01–2014/

623

Раздел V. Защита прав предпринимателей

Темы эссе

1.Законодательное решение об отнесении третейских судов к органам, уполномоченным осуществлять защиту нарушенных и оспоренных гражданских прав, породило дискуссию относительно проблемы соотношения компетенции государственных судов и третейских судов в РФ. Выразите свое мнение по данной проблеме.

2.В соответствии с положениями законодательства РФ признание и приведение в исполнение решений иностранных судов на территории РФ (выдача экзекватуры) при отсутствии международных договоров осуществляется на началах взаимности, если иное не предусмотрено федеральным законом. Сформулируйте свою точку зрения относительно вопроса о том, в какой степени указанное положение обеспечивает эффективность применения данного института на территории РФ.

Контрольные вопросы

1.Что такое экономический спор?

2.Перечислите способы защиты прав предпринимателей.

3.В каких формах осуществляется защита прав и интересов предпринимателей?

4.Каким образом осуществляется защита прав предпринимателей в рамках конституционного судопроизводства?

5.Каковы критерии разграничения подведомственности дел с участием предпринимателей между арбитражными судами и судами общей юрисдикции?

6.Каковы особенности рассмотрения споров с участием иностранных организаций и организаций с иностранными инвестициями?

7.Что такое пророгационное соглашение?

8.Перечислите особенности защиты предпринимательских прав по спорам, вытекающим из договорных отношений.

9.Каков порядок рассмотрения дел по спорам, связанным с защитой чести, достоинства и деловой репутации?

10.Каковы особенности нотариальной формы защиты прав и интересов предпринимателей?

11.Что такое исполнительная надпись нотариуса?

12.Какими способами может быть осуществлена передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда?

13.Что такое «третейская» оговорка?

14.Каков порядок исполнения решений третейского суда?

624

Тема 31. Правовая работа в сфере предпринимательства

15.Для каких категорий споров предусмотрен досудебный (претензионный) порядок их урегулирования?

16.На какой стадии судопроизводства стороны могут обратиться к примирительным процедурам?

17.Какие последствия наступают для сторон, которые обращаются к примирительной процедуре исключительно для затягивания судебного спора?

Тема 31. Правовая работа в сфере предпринимательства

Литература

Основная

1.Ахметшин И. Зачем нужен комплайенс // Корпоративный юрист. 2008. № 7.

2.Бондаренко Ю. Эффективное управление compliance-рисками: системный подход и критический анализ // Корпоративный юрист. 2008. № 6.

3.Грибанов В. П. Осуществление и защита гражданских прав. М. 2001.

4.Лебедев К. К. Правовое обслуживание бизнеса (корпоративный юрист). М. 2001.

5.Молотников А. Е. Особенности управления компанией после совершения сделки слияния и поглощения: юридические аспекты. М. 2007.

6.Постникова А. Консолидация юридической службы холдинга как способ оптимизации правовой работы и элемент реструктуризации бизнеса // Корпоративный юрист. 2009. № 10.

7.Филиппова С. Ю., Цветков И. В. Организация правовой работы (в помощь корпоративному юристу). М., 2014.

8.Филиппова С. Ю. Альтернативные способы разрешения споров между субъектами предпринимательской деятельности (в соавторстве с С. С. Сулакшиным, Е. Э. Буяновои, В. В. Кулаковым, М. Ю. Погорелко, В. С. Толстых). М.: Научныи эксперт. 2013.

9.Филиппова С. Ю., Шиткина И. С. Особенности недействительности сделок, совершаемых с участием корпораций // Хозяйство и право. 2014. № 11.

10.Шиткина И. С. Правовое обслуживание бизнеса: идеология и практика // Корпоративный юрист. 2008. № 3.

625

Раздел V. Защита прав предпринимателей

11.Шиткина И. С. Организация правового обеспечения предпринимательской деятельности: теория и практика // Предпринимательское право. 2009. № 3.

12.Настольная книга руководителя организации: правовые основы под ред Шиткиной И. С. М., Юстицинформ. 2015 г.

Дополнительная

1.Данилин О., Пустовалова Е. Юридическая функция в корпорации: взгляд через призму риск-менеджмента // Корпоративный юрист. 2008. № 1.

2.Колесова Е. Формирование юридической службы многопрофильной организации// Корпоративный юрист. 2007. № 8.

3.Мосягин А. Управление правовым риском в кредитной организации // Корпоративный юрист. 2008. № 5.

4.Олефир К. Семь принципов построения успешного юридического департамента // Корпоративный юрист. 2006. № 10.

5.Орлов К. Юридический отдел: роль в бизнесе и некоторые аспекты организации // Корпоративный юрист. 2007. № 4.

6.Тихонов Д. Н. Правовая работа на 100 %. Эффективное юридическое сопровождение бизнеса. М. 2006.

7.Филиппова С. Ю. Понятие правовой деятельности и методология ее исследования // Сборник научных трудов преподавателей, аспирантов, студентов и молодых ученых: материалы межвузовской научно-практической конференции «Актуальные социально-экономические и правовые проблемы России». — М​.: МФЮА. 2011.

8.Шишаков А. Корпоративный риск-менеджмент. Азбука для юриста // Корпоративный юрист. 2008. № 7.

Нормативные акты

1.«Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30 ноября 1994 года № 51ФЗ // СЗ РФ.1994. № 32. Ст. 3301.

2.Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31 июля 1998 года № 146-ФЗ // СЗ РФ. 1998.

3.Федеральный закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1.

4.Федеральный закон от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

626

Тема 31. Правовая работа в сфере предпринимательства

5.Федеральный закон от 26 июля 2006 г.№ 135-ФЗ «О защите конкуренции» // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3434.

6.Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.

7.Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и 11 индивидуальных предпринимателей» (с изм. и МОП.) // СЗ РФ. 2001. № 33. ч. 1. Ст. 3431.

8.Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3594.

Судебная практика

1.Постановление Пленума Верховного суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

2.Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».

3.Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

4.Постановление Пленума Верховного суда РФ от 24 февраля 2005 г. № 3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц».

5.Постановление Пленума ВАС РФ № 62 от 30 июля 2013 года»О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1.Каковы основные цели правового обеспечения предпринимательской деятельности? Является ли, с вашей точки зрения, целью юриста коммерческой организации обеспечивать неуклонное соблюдение законности в ее деятельности? Обоснуйте свой ответ.

2.В общественном и профессиональном сообществах давно обсуждается идея о том, что представительствовать в судебных инстанциях должны только адвокаты. Юристы организаций смогут оказывать правовую помощь только своим работодателям. Выскажите свое мнение по этому поводу.

3.В современной бизнес-практике, особенно применительно к публичным компаниям, активно говорят об управлении правовыми рисками (legal risk) и комплайенсрисками (compliancerisk). Как соотносятся правовые риски с риск-менеджментом (Enterprise Risk

627

Раздел V. Защита прав предпринимателей

Management) и комплайенсрисками. Перечислите возможные способы управления правовыми рисками.

4.При осуществлении сделок слияния и поглощения проводится комплексная юридическая проверка (Due diligence within Mergers & Acquisitions). Как вы полагаете, для чего проводится эта проверка, и какие области она затрагивает?

5.Что такое корпоративная культура организации? Оцените роль юридической службы в ее формировании.

6.Требуется ли, с вашей точки зрения, обязательная правовая экспертиза всех договоров (независимо от вида и суммы), заключаемых коммерческой организацией? Обоснуйте свой ответ.

7.Нуждается ли, с вашей точки зрения, деятельность юриста в лицензировании? Обоснуйте свой ответ.

8.Что такое медиация? Среди судейского и научного сообщества активно обсуждается вопрос о введении обязательной медиации по определенным категориям дел. Как вы оцениваете такую инициативу?

Задания по комментированию норм права

1.Прокомментируйте положения ст. 185.1 ГК РФ об удостоверении доверенности. Как вы полагаете, следует ли нотариально удостоверять доверенность, предусматривающую полномочие на регистрацию изменений в реестре акционеров в связи с передачей акций?

2.Прокомментируйте ст. 188.1 ГК РФ. Как вы полагаете, в каких случаях, для каких целей могут выдаваться безотзывные доверенности?

3.Представьте комментарий ст. 59 АПК РФ в совокупности с ч. 2 ст. 48 ГПК РФ.

4.Прокомментируйте положения п. 1 ст. 2 ФЗ от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

5.Прокомментируйте положения 174 ГК РФ для оценки правовых последствий нарушения органом юридического лица полномочий, определенных его уставом. Проведите различие между ч. 1 и ч. 2 указанной статьи.

6.Представьте комментарий норм ст. 25.4 и 25.5 Кодекса РФ «Об административных правонарушениях».

Задачи

1. Юрисконсульту коммерческой организации на визирование представлен проект приказа или положения, не соответствующий законодательству.

Что должен в этом случае предпринять юрисконсульт?

628

Тема 31. Правовая работа в сфере предпринимательства

2.Юрисконсульт при подготовке правовой экспертизы договора подряда обнаружил:

1)несоответствие условий договора действующему законодательству;

2)ущемление экономических интересов организации-своего работодателя при полном соответствии договора требованиям законодательства.

Каковы действия юрисконсульта в первом и во втором случаях?

3.Юрисконсульт обнаружил, что организация уже подписала без его участия договор:

1)с неуполномоченным лицом;

2)при наличии в нем условий, ущемляющих интересы организации.

Какие действия должен предпринять юрисконсульт в первом и во втором случаях?

4. В адрес организации поступила претензия о задолженности этой организации перед кредитором.

Какими нормативно-правовыми и внутренними документами организации должен руководствоваться юрисконсульт в этом случае? Со специалистами каких служб должен взаимодействовать юрисконсульт в связи с подготовкой ответа на претензию?

5. Для подготовки обращения в антимонопольный орган в связи с намерением акционерного общества приобрести более 25 % голосующих акций другого акционерного общества юрисконсульту поручено подготовить ходатайство в орган федеральной антимонопольной службы.

Какими нормативными документами должен руководствоваться юрисконсульт при выполнении этого поручения?

С работниками каких структурных подразделений необходимо взаимодействовать юрисконсульту для решения поставленной задачи?

6. Акционерами общества на общем собрании принято решение о внесении изменений и дополнений в устав общества.

Какой пакет документов необходимо представить юрисконсульту общества в орган ФНС для регистрации изменений и дополнений в уставе общества?

Какой документ юрисконсульт должен предъявить в орган государственной регистрации для подтверждения своих полномочий? Должен ли этот документ быть нотариально удостоверен?

7. Хозяйственным обществом заключен договор о купле-продаже объектов недвижимости.

Какие документы необходимо подготовить юрисконсульту для государственной регистрации перехода права на объект недвижимости в органах Федеральной регистрационной службы? Нужно ли регистрировать сам договор купли-продажи объектов недвижимости? Каким документом должны быть удостоверены полномочия юрисконсульта для решения указанного вопроса? Должен ли этот документ быть нотариально удостоверен?

629

Раздел V. Защита прав предпринимателей

8. Юрист Сидоров, являющийся индивидуальным предпринимателем, был приглашен коммерческой организацией для обеспечения юридического сопровождения деятельности организации.

Может ли юрист Сидоров, не будучи адвокатом, представлять в судебных органах интересы коммерческой организации, в штате которой он не состоит? Ответьте на этот вопрос применительно к случаю, если бы указанный юрист представлял интересы:

а) государственного предприятия; б) муниципального образования; в) в гражданском судопроизводстве;

г) в административном судопроизводстве; д) в уголовном судопроизводстве:

—на стадии предварительного следствия;

—в судебном заседании.

9.Уже после осуществления поставки первой партии оборудования юрист акционерного общества «А» столкнулся со следующей ситуацией: договор поставки оборудования от общества «А» обществу «Б» подписан от имени общества «Б» с использованием факсимильной подписи генерального директора при отсутствии в договоре условия о таком варианте подписания договора.

В связи с создавшимися сложностями в оплате покупатель оборудования (общество «Б») решило воспользоваться этой неопределенной ситуацией и в целях избежания имущественной ответственности за неисполнение своих обязательств обратилось в арбитражный суд с иском о признании договора поставки оборудования недействительным.

Может ли использоваться факсимильное воспроизведение подписи на договоре? Какое решение, по вашему мнению, в этом случае примет арбитражный суд?

10. После передачи исковых требований о взыскании основного долга и неустоек по договору поставки в суд, в целях сохранения дальнейших партнерских отношений, стороны заключили мировое соглашение. Судом мировое соглашение в установленном порядке было утверждено, и производство по делу прекращено.

Со стороны общества с ограниченной ответственностью «А» мировое соглашение подписал его единоличный исполнительный орган (директор), действующий на основании устава, со стороны акционерного общества «Б» — юрисконсульт​ на основании выданной ему доверенности.

Спустя время общество «А» прекратило осуществлять выплаты по мировому соглашению и обратилось в суд с требованием о признании данного мирового соглашения недействительным в связи с тем, что оно было подписано директором с превышением полномочий, определенных уставом.

Можно ли ограничить полномочия единоличного исполнительного органа на подписание мирового соглашения? Каковы правовые последствия подписания договора единоличным исполнительным органом с превышением полномочий, определенных уставом общества?

630