Учебный год 2023-2024 / Карелина_Несостоятельность (банкротство) 2019 Том 2

§ 2. Правовое регулирование предупреждения банкротства кредитных организаций

По мнению отдельных авторов, «прямое участие Банка России в капитале санируемого банка позволит в короткие сроки восстановить показатели финансового состояния банка до приемлемых

значений и распространить на санируемые банки все пруденциальные требования сразу после такой докапитализации. Финансировать санацию предполагается за счет Фонда консолидации банковского сектора, который будет состоять из денежных средств Банка России, обособленных от остального имущества Банка России, и формироваться за счет отчислений, производимых по решению Совета директоров Банка России»1. Очевидно, что на базе данного инструмента санации банков, являющегося наиболее перспективным, уже тестируются и будут внедряться на законодательном уровне новые технологии, передовые инструменты, такие как, например, bail-in и бридж-банк.

По общему правилу для введения мер по предупреждению банкротства должно быть зафиксировано одно из следующих обстоятельств:

1)кредитная организация не удовлетворяет неоднократно на протяжении последних шести месяцев требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в срок до трех дней со дня наступления даты их исполнения в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

2)кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие три дня с момента наступления даты их удовлетворения

и(или) даты их исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

3)кредитная организация допускает абсолютное снижение величины собственных средств (капитала) по сравнению с их максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;

4)кредитная организация нарушает любой из нормативов достаточности собственных средств (капитала) банка, установленный Банком России;

1 Поздышев В.А., Говакова А.А., Гавриленко Д.В. Реализация приоритетных направлений развития банковского законодательства в апреле 2017 г. // Деньги и кредит. 2017. № 5. С. 5−8 (http://www.cbr.ru/publ/MoneyAndCredit/pozdyshev_05_17.pdf).

91

Глава 14. Правовые аспекты антикризисного регулирования рынка банковских услуг

5)кредитная организация нарушает норматив текущей ликвидности кредитной организации, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 10%;

6)кредитная организация допускает уменьшение величины собственных средств (капитала) по итогам отчетного месяца до уровня ниже размера уставного капитала, определенного учредительными документами кредитной организации, зарегистрированными в порядке, установленном федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Основания введения мер по финансовому оздоровлению с участием ГК АСВ отличаются от общих оснований.

1.Для назначения временной администрации или реорганизации бан-

ка и применения мер по предупреждению банкротства банка с участием ГК АСВ недостаточно указанных оснований. Закон о банкротстве предусматривает самостоятельные перечни оснований для введения указанных мер по предупреждению банкротства банка. Таким образом, общий перечень является базовым для введения финансового оздоровления. Вместе с тем он запускает механизм самооздоровления банка: при возникновении одного из указанных выше обстоятельств, необходимых для введения мер по предупреждению банкротства, у банка появляется обязанность добровольно принять меры по финансовому оздоровлению.

2.Все указанные случаи могут выступать и основанием для приме-

нения мер воздействия, предусмотренных ст. 74 Закона о Банке России,

поскольку нарушают банковское законодательство и нормативные акты Банка России, и (или) совершаемые кредитной организацией банковские операции, или сделки создали реальную угрозу интересам

еекредиторов (вкладчиков).

3.В Законе о банкротстве специально указывается, что банк, с момента выдачи которому лицензии на осуществление банковских операций

не прошло двух лет, не может рассчитывать на применение к нему мер по предупреждению банкротства. Это полностью соответствует идее поддержания устойчивости в масштабах всей банковской системы. Вместе с тем такому банку дается некоторое послабление относительно возможности снижения величины собственных средств (капитала). До окончания второго финансового года своего существования к банку, нарушающему требования к размеру собственных средств (капитала), фактически не будут применяться меры воздействия в виде отзыва лицензии, а у самого банка не будет обязанности ликвидироваться в случае снижения данного размера до уровня меньше мини-

92

§ 2. Правовое регулирование предупреждения банкротства кредитных организаций

мального размера уставного капитала, установленного Законом об АО или Законом об ООО. Такое послабление касается только снижения капитала банка, но не иных возможных нарушений банковского законодательства.

Следует обратить внимание на то, что данный двухлетний период с момента создания банка используется в банковском законодательстве и для отсечения еще не зарекомендовавших себя как устойчивые, достаточно капитализированные кредитные организации от работы с вкладчиками − физическими лицами и участия в системе страхования вкладов. Исключение из указанного правила лишь подтверждает данный тезис. Банки, с момента создания которых не прошло двух лет, могут получить право на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, если размер уставного капитала вновь регистрируемого банка либо размер собственных средств (капитала) действующего банка составляет величину не менее 3 млрд 600 млн рублей, и если банк соблюдает требования по раскрытию информации о лицах, под контролем либо

значительным влиянием которых он находится.

Что касается предупреждения банкротства с участием ГК АСВ,

то основанием для применения данной меры является наличие признаков неустойчивого финансового положения банка, создающего угрозу интересам его кредиторов (вкладчиков) и (или) угрозу стабильности банковской системы. Под санацию с участием ГК АСВ могут попасть различные банки, тем не менее, как правило, имеющие большое значение, в том числе и регионального масштаба. Вместе с тем это могут быть и не крупные по масштабу банки, но при этом имеющие очень большой портфель вкладов физических лиц. Прямых критериев для иных мер по предупреждению банкротства не установлено.

Банк России вправе направить предложение об участии ГК АСВ в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка при наличии признаков его неустойчивого финансового положения.

Меры по предупреждению банкротства банка могут вводиться как добровольно, так и принудительно на основании решения Банка России. Если финансовое оздоровление, временная администрация и реорганизация могут быть применены к банку и добровольно,

и принудительно, то меры по предупреждению банкротства с участием ГК АСВ вводятся только принудительно, на основании решения Банка России.

Закон о банкротстве предусматривает добровольное и принудительное предупреждение банкротства банков.

93

Глава 14. Правовые аспекты антикризисного регулирования рынка банковских услуг

2.1.2. Добровольное предупреждение банкротства банков

При возникновении оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитная организация, ее учредители (участники), члены совета директоров, ее генеральный директор и правление обязаны принимать необходимые и своевременные меры по финансовому оздоров-

лению и (или) реорганизации своего банка.

При этом банк, самостоятельно осуществляющий меры по предупреждению банкротства, обязан информировать Банк России о возникновении оснований и принимаемых мерах по предупреждению банкротства в порядке, установленном инструкцией Банка России от 11 ноября 2005 г. № 126-И «О порядке регулирования отношений, связанных с осуществлением мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций»1 (далее – Инструкция

№126-И).

Следует отметить, что возникновение оснований для предупреж-

дения банкротства банка влечет для него определенные обязанности

и ограничения.

Так, со дня возникновения оснований для введения предупреждения банкротства и до дня их устранения кредитная организация обязана в пятидневные сроки уведомлять Банк России:

1)о проведении общих собраний учредителей (участников) кредитной организации, а также заседаний совета директоров (наблюдательного совета);

2)о совершении сделок (нескольких взаимосвязанных сделок): с заинтересованными или аффилированными лицами, либо

слицами, деятельность которых контролирует или на которых оказывает значительное влияние кредитная организация, либо с лицами, под контролем или значительным влиянием которых она находится; связанных с распоряжением имуществом (активами) кредитной организации, стоимость которого превышает пределы, установленные Законом о банкротстве (например, более 1% балансовой стоимости

имущества банка); связанных с приобретением акций (долей) в уставном капитале

хозяйственных обществ или с участием в создании (учреждении) иных юридических лиц.

В отличие от органов управления кредитной организации Банк России, напротив, получает некоторые дополнительные полномочия

1 Вестник Банка России. 2005. № 68.

94

§ 2. Правовое регулирование предупреждения банкротства кредитных организаций

при возникновении у кредитной организации оснований для предупреждения банкротства. Так, он вправе направить одного или нескольких наблюдателей для участия в общем собрании учредителей (участников) кредитной организации, заседании ее совета директоров без права голоса. Тем не менее за ними закреплено право знакомиться с протоколами и другими материалами таких собраний и заседаний.

Отдельно Закон о банкротстве регулирует обязанности кредитной организации и ее органов управления в случае возникновения признаков банкротства.

2.1.3. Принудительное предупреждение банкротства банков

При возникновении рассмотренных выше оснований для предупреждения банкротства Банк России в порядке, установленном Инструкцией № 126-И, вправе потребовать от кредитной организации осуществления мер по ее финансовому оздоровлению, реорганизации, а также назначить

временную администрацию по управлению кредитной организацией.

При этом требование об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитной организации не направляется в случае, если Банк России обязан отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций по одному или нескольким основаниям, предусмотренным ст. 20 Закона о банках.

2.2. Особенности финансового оздоровления кредитных организаций

В качестве одной из мер по предупреждению банкротства кредитных

организаций законодатель предусмотрел финансовое оздоровление.

Как и иные меры предупреждения, финансовое оздоровление банка

может вводиться добровольно или принудительно.

Безусловно, первоначально законодатель отдает приоритет добровольным попыткам руководства банка восстановить свое финансовое положение. В течение 10 дней с момента возникновения оснований для предупреждения банкротства генеральный директор должен попытаться силами исполнительных органов банка устранить возникшие обстоятельства (например, пополнить корреспондентский счет банка в целях исполнения отложенных более чем на три дня денежных обязательств перед кредиторами). При невозможности сделать это оперативно генеральный директор обязан еще более формализовать процесс и обратиться в совет директоров своего банка с ходатайством об осуществлении

95

Глава 14. Правовые аспекты антикризисного регулирования рынка банковских услуг

мер по финансовому оздоровлению банка или с ходатайством о реорганизации кредитной организации. Такое ходатайство должно содержать рекомендации о формах, характере и сроках их осуществления. У совета директоров банка также имеется всего 10 дней на принятие решения по данному ходатайству генерального директора банка. При этом срок начинает течь с момента направления директором данного документа. О принятом решении информируется Банк России.

Следует также отметить, что Закон о банкротстве предусматривает нормы, направленные на уменьшение возможных случаев злоупотребления руководства банка по рассмотрению и принятию решения относительно ходатайства об осуществлении мер по финансовому оздоровлению банка или ходатайства о реорганизации кредитной организации. При непринятии решения советом директоров банка относительно ходатайства генерального директора или принятия ненадлежащего решения генеральный директор банка обязан в трехдневный срок обратиться в Банк

России с аналогичным ходатайством.

Что касается принудительного введения финансового оздоровления, то данная мера может вводиться по требованию Банка России. Основанием в данном случае будут уже не только обстоятельства, влекущие предупреждение банкротства банка (ст. 189.10 Закона о банкротстве)1, но и применение Банком России к кредитной организации рассмотренных в предыдущем параграфе настоящей главы мер воздействия, предусмотренных ст. 74 Закона о Банке России.

2.2.1. Последствия введения финансового оздоровления кредитной организации

Законодателем определен ряд последствий введения финансового оздоровления. Это прежде всего ограничения на принятие решения

ораспределении прибыли между ее учредителями (участниками),

овыплате (объявлении) дивидендов, а также запрет на распределение прибыли между учредителями (участниками) банка, выплата им дивидендов, удовлетворение требования учредителей (участников) банка о выделе им доли (части доли) или выплате ее действительной стоимости либо выкупе акций банка, если данные действия приведут к нарушению обязательных нормативов, установленных Банком России.

1За исключением тех, что являются основанием для отзыва лицензии согласно ч. 2 ст. 20 Закона о банках.

96

§ 2. Правовое регулирование предупреждения банкротства кредитных организаций

Кроме того, Банк России вправе потребовать от банка разработки и осуществления Плана мер по финансовому оздоровлению (далее – План мер)1, утверждение которого влечет неприменение к кредитной организации мер в порядке надзора и предоставление кредитной организации отсрочки (рассрочки) по внесению суммы недовнесенных средств в обязательные резервы, депонируемые в Банке России.

Требования к содержанию такого Плана сформулированы в Законе о банкротстве (ст. 189.21), а форма Плана предусмотрена в Инструкции № 126-И.

Такое лояльное отношение к кредитной организации имеет свои последствия в виде применения мер воздействия со стороны Банка России за непринятие руководством требуемых законом мер

по предупреждению своего банкротства (ст. 189.24 Закона о банкротстве, ст. 19 Закона о банках, ст. 74 Закона о Банке России). Помимо мер пруденциального надзора руководство и иные контролирующие лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам банка по специальным основаниям Закона о банкротстве (ст. 189.23 Закона о банкротстве).

Имеется судебная практика по привлечению к субсидиарной ответственности контролирующих банк лиц: так, судом было установлено, что на протяжении двух лет, предшествовавших дате отзыва у банка лицензии на осуществление банковских операций, в банке имелись

основания для принятия мер по предупреждению банкротства, а также признак несостоятельности (банкротства) − недостаточность стоимости имущества для исполнения обязательств перед всеми кредиторами банка, вместе с тем при наличии оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства и финансовому оздоровлению банка лица, выполнявшие функции единоличного исполнительного органа банка, скрывали его реальное финансовое положение путем представления в Банк России недостоверной отчетности и в нарушение Закона о банкротстве кредитных организаций2, не принимали мер по предупреждению банкротства банка, что свидетельствовало о наличии вины указанных лиц в наступлении его несостоятельности (банкротства). При этом существенную часть кредитных активов банка составили неплатежеспособные заемщики, что не могло

1В Инструкции № 126-И подробным образом урегулированы также: порядок и сроки представления плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации, осуществления контроля за его выполнением, в том числе определены конкретные подтверждающие документы, которыми должны быть обоснованы все меры по финансовому оздоровлению, сроки их реализации, а также расчеты предполагаемого результата.

2Данный Закон утратил силу, однако соответствующие нормы закреплены в настоящее время в Законе о банкротстве.

97

Глава 14. Правовые аспекты антикризисного регулирования рынка банковских услуг

быть допущено при надлежащей организации и контроле за деятельностью структурных подразделений − участников процесса кредитования1.

2.2.2.Виды мер по финансовому оздоровлению банков

Кмерам по финансовому оздоровлению банка законодатель относит: 1) оказание финансовой помощи кредитной организации ее учре-

дителями (участниками) и иными лицами;

2)изменение структуры активов и структуры пассивов кредитной организации;

3)изменение организационной структуры кредитной организации;

4)приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала);

5)иные меры, осуществляемые в соответствии с федеральными законами.

В целом следует заметить, что для реализации финансового оздоровления банка могут осуществляться разнообразные меры. Общим для них будет цель восстановления финансового положения банка. При этом финансовое оздоровление банка при наличии рассмотренных выше признаков является не правом, а обязанностью банка, его руководства и контролирующих его лиц. При ненадлежащем исполнении этой обязанности данные лица могут быть привлечены к ответственности.

2.3.Особенности реорганизации кредитной организации

Одной из мер по предупреждению банкротства кредитных организаций является реорганизация. Специфика данного инструмента проявляется в том, что он может использоваться кредитной организацией

иБанком России по-разному, выполнять разные функции.

2.3.1.Добровольная реорганизация кредитной организации

Банк может прийти к необходимости реорганизации по различным причинам. К примеру, Банк России имеет право запретить реорганизацию кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению несостоятельности

1Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 июня 2015 г.

№09АП-14689/2015, 09АП-14650/2015, 09АП-14655/2015, 09АП-14656/2015, 09АП14660/2015, 09АП-14664/2015, 09АП-15134/2015, 09АП-15135/2015 по делу № А4077625/12 // Документ опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс».

98

§ 2. Правовое регулирование предупреждения банкротства кредитных организаций

(банкротства), предусмотренные Законом о банкротстве. Для этого Банк России оценивает финансовое положение реорганизуемой кредитной организации.

2.3.2.Принудительная реорганизация кредитной организации

Вслучае с принудительной реорганизацией кредитной организации эта процедура может быть как принудительной мерой воздействия, так

имерой по предупреждению банкротства, осуществляемой в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве. Причем представляется, что в данной ситуации эти инструменты совпадают, т.е. требование по предупреждению банкротства в виде реорганизации является принудительной мерой воздействия за нарушение банковского законодательства. Основания осуществления принудительной реорганизации подтверждают данный тезис.

Согласно ст. 189.45 Закона о банкротстве к таким основаниям относятся случаи, когда Банком России может быть также назначена временная администрация по управлению кредитной организацией:

1) кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и (или) не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь дней и более с момента наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

2) кредитная организация допускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 30% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;

3) кредитная организация нарушает норматив текущей ликвидности, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 20%.

Указанные основания являются более «строгими» по сравнению с общими основания для применения мер по предупреждению банкротства банков (ст. 189.10 Закона о банкротстве).

Поэтому можно сделать вывод о том, что реорганизация и временная администрация являются более радикальными мерами по предупреждению банкротства банков, которые вводятся при наличии более серьезных проблем в финансовом положении кредитной организации.

99

Глава 14. Правовые аспекты антикризисного регулирования рынка банковских услуг

Как отмечает А.Я Курбатов, «в этих случаях реорганизация проводится в форме слияния и присоединения, то есть в формах, направленных на объединение (укрупнение) кредитных

организаций»1.

В случае принудительной реорганизации Банк России направляет соответствующее требование в кредитную организацию в порядке, установленном для финансового оздоровления, который был подробно рассмотрен ранее.

Действия кредитной организации в случае получения требования Банка России о ее реорганизации также аналогичны осуществляемым в рамках финансового оздоровления, за исключением сроков их реализации. Сроки при получении требования о реорганизации для всех действий руководства банка практически в два раза короче, что еще раз подтверждает тезис о реорганизации как более строгой мере по предупреждению банкротства кредитных организаций.

Сама по себе реорганизация осуществляется в рамках требований нормативных актов Банка России: общих требований Инструкции № 135-И и специальных норм, закрепленных в положении Банка России от 29 августа 2012 г. № 386-П «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения»2.

2.4. Меры по предупреждению банкротства банков, осуществляемые Государственной корпорацией «Агентство по страхованию вкладов»

(ГК АСВ) или Банком России

Одними из наиболее интересных и достаточно активно применяемых мер по предупреждению банкротства банков являются на сегодняшний день меры, осуществляемые с участием ГК АСВ. Пожалуй, именно данная мера по-настоящему отражает весь антикризисный потенциал института несостоятельности (банкротства), на практике реализует задачи, поставленные Правительством РФ в своих антикризисных планах и программах разных лет. Как было отмечено, данный механизм предупреждения банкротства банков как наиболее перспективный был фактически продублирован для реализации его посредством Банка России.

1Курбатов А.Я. Банковское право России: Учебник. М., 2009. С. 99.

2Вестник Банка России. 2012. № 61.

100