Ответственность фактически контролирующих лиц (продолжение)
ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ ФАКТИЧЕСКОГО КОНТРОЛЯ САМО ПО СЕБЕ
НЕ ЯВЛЯЕТСЯ ПРОТИВОПРАВНЫМ
Для привлечения к гражданско-правовой ответственности за фактический контроль
должен быть доказан полный состав правонарушения, включая фактическую возможность привлекаемого к гражданско-правовой ответственности лица определять действия подконтрольного юридического лица, в том числе давать обязательные для исполнения указания, а также вину и причинно-следственную связь между действиями (бездействием) фактически контролирующего лица и возникшими у подконтрольного лица убытками.
!!! Привлечение к имущественной ответственности фактически контролирующих лиц – это исключение из общего правила о необходимости наличия у субъекта для привлечения его к имущественной ответственности формально юридических оснований выступать от имени юридического лица.
!!! Фактический контроль должен определяться судом в каждом конкретном деле
Способы управления дочерними обществами
ПРАВОВЫЕ
принятие решений общим собранием акционеров (участников) дочернего общества через представительство в них основного общества
формирование состава совета директоров, правления, назначение ЕИО дочернего общества
распределение компетенции между органами управления дочернего общества путем ограничения компетенции исполнительных органов и расширения полномочий совета директоров
создание внутри холдингового объединения единого правового пространства
закрепление в уставе дочернего общества или в договоре между основным и дочерними права основного общества давать указания дочернему
использование договорной модели:
•предоставление управленческих услуг дочернему обществу
•выполнение основным обществом функций единоличного исполнительного органа дочерних обществ в качестве управляющей организации
•создание подконтрольной основному обществу управляющей организации для выполнения
функций единоличного исполнительного органа дочерних обществ
Способы управления дочерними обществами
ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ
построение организационной структуры холдингового объединения
распределение управленческих и хозяйственных функций между участниками холдингового объединения
организационно-должностная интеграция («перекрестный директорат»)
управление персоналом и системой мотивации
Понятие и признаки простого товарищества
Простое товарищество - корпоративное объединение, не имеющее статуса юридического лица, но представляющее собой организационное единство, основанное на созданной участниками имущественной базе
По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК РФ).
Основные признаки договора простого товарищества:
наличие у сторон по договору общего экономического интереса и согласованной целисоединение участниками своих вкладов
организационный характер договора, направленность на создание организационного единства — объединения, которое позволит участникам товарищества выступать в имущественном обороте консолидированообразование общей собственности является не целью договора, а способом достижения цели — создание объединения, реализующего согласованные цели участников
Основные характеристики простого товарищества как корпоративного объединения
Основные права участников:
право на участие в управлении общими делами товарищества — реализуется посредством участия товарища в определении решений, принимаемых товариществом
право на ведение общих дел товарищей — предоставляется каждому товарищу, если договором простого товарищества не установлено, что ведение общих дел осуществляется отдельными участниками
право на получение информации — право знакомиться со всей документацией по ведению дел
Распределение прибыли и убытков простого товарищества:
пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей
Инвестиционное товарищество. Общие положения
Источники правового регулирования инвестиционного товарищества
•ГК РФ
•Закон об инвестиционных товариществах
Инвестиционное товарищество - договор простого товарищества, заключенный для совместной деятельности по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов (п. 1 ст. 2, ст. 3 Закона об инвестиционных товариществах).
Цель введения конструкции инвестиционного товарищества — установить особенности договора простого товарищества (гл. 55 ГК РФ) для
целей совместного инвестирования.
Особенности инвестиционного товарищества
Источники правового регулирования инвестиционного товарищества
•договор инвестиционного товарищества не прекращается в случае изменения состава его участников, если иное не предусмотрено самим договором ( ст. 19 Закона об инвестиционном товариществе) Закон об инвестиционных товариществах
•нет ограничений на участие в нескольких инвестиционных товариществах (п. 5 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе
!!!Стороны договора
инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу совместной инвести- ционной деятельности, а так же привлекать новых лиц посредством публичной оферты
!!!Товарищи не вправе
осуществлять совместную деятельность, которая не является совместной инвестиционной деятельностью (п. 3.1 ст. 14 Закона об инвестиционном товариществе)
Особенности договора инвестиционного товарищества
Форма договора инвестиционного товарищества — нотариальная (п. 1 ст. 8
Закона об инвестиционном товариществе)
Доступ к договору третьих лиц: договор носит непубличный характер; ознакомление возможно с разрешения уполномоченного управляющего товарища
(п. 2 ст. 8 Закона об инвестиционном товариществе)
Договором не может быть предусмотрена конфиденциальность для третьих лиц (негласное инвестиционное товарищество) (п. 2 ст. 12 Закона об инвестиционном
товариществе)
Срок: договор инвестиционного товарищества должен быть заключен с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, но не может быть заключен на срок более 15 лет (п. 1 ст. 13 Закона об инвестиционном
товариществе)
Содержание договора:
•размер, состав вкладов
•сроки и порядок внесения вкладов
•размер долей каждого из товарищей и порядок изменения этих долей
•ответственность товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов
•ответственность товарищей за неисполнение принятых на себя обязательств
•иные условия в соответствии с Законом об инвестиционном товариществе
Участники договора инвестиционного товарищества (товарищи)
Товарищами могут быть:
юридические лица (резиденты и нерезиденты РФ ), в том числе некоммерческие организации постольку, поскольку осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям
Количество участников договора товарищества — от 2 до 50 лиц (п. 6 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе). Управляющий товарищ не вправе участвовать одновременно в двух и более договорах инвестиционного товарищества, если хотя бы один из них содержит запрет на такое участие (п. 5 ст. 3 Закона об инвестиционном товариществе)
Физические лица не могут являться сторонами договора
инвестиционного товарищества
Участники договора инвестиционного товарищества (товарищи)
Участники инвестиционного товарищества
В зависимости от возможности управления компанией
Управляющие товарищи
Помимо внесения вклада должны осуществлять ведение общих дел товарищества
Уполномоченный управляющий товарищ —
Юридическое лицо из числа управляющих товарищей
(п.п. 3, 5 ст. 4 Закона об инвестиционном тов-ве)
•осуществляет учет доходов и расходов
•открывает банковский счет
•ведет налоговый учет
•ведет реестр участников договора
Товарищи-вкладчики
Имеют единственную обязанность
— внести вклад (п. 1 ст. 4 Закона об инвестиционном товари- ществе). Участие товарища- вкладчика в принятии решений, касающихся общих для товарищей дел возможно в случаях, предусмотренных законом и договором, и не влечет для товарища-вкладчика обязанностей и ответственности как в отношении управляющего товарища (п. 1 ст. 4, п. 2.1 ст. 4 Закона об инвестиционном товариществе)