7

Сделки слияний и поглощений в практике международных компаний

Таким образом, если сторона (стороны) не преследуют специальных целей, в протоколе о намерениях прямо указывается, что он не имеет обязательной силы.

5.3Соглашение об эксклюзивности

Целью соглашения является установление обязанности сторон (в частности продавца) не вести переговоры о продаже акций с лицами иными, чем контрагент по соглашению. Это связано с тем, что для покупателя будет нерационально тратить время и средства на проведение предварительных мероприятий для принятия решения о совершении сделки, если продавец может в любое время продать свой пакет акций другому лицу. Срок действия такого договора обычно составляет от 1 до 3 месяцев. В соглашение можно включить положения о том, что в случае отказа от договора отказывающаяся сторона должна уплатить другой стороне плату за отказ от договора (break-up fee).

Соглашение об эксклюзивности заключается в интересах покупателя.

Основные положения:

(I) запрет вступать в переговоры с какими-либо лицами по вопросу продажи бизнеса или его части, отчуждения существенных активов;

(II) запрет заключать какие-либо договоры или соглашения в отношении продажи бизнеса или его части, отчуждения существенных активов;

(III) обязательство обеспечить, чтобы члены группы продавца, а также его сотрудники, директора и представители соблюдали обязательства по соглашению об эксклюзивности;

(IV) запрет предоставления информации о продаже бизнеса каким-либо третьим лицам. Такое положение направлено на то, чтобы избежать ситуации, в которой продавец предоставляет информацию третьему лицу в течение срока действия соглашения, и немедленно после его истечения продает бизнес такому лицу.

Последствия нарушения соглашения об эксклюзивности обычно ограничиваются взысканием убытков за его нарушение (существующая зарубежная практика показывает, что судебный запрет на заключение договора с третьим лицом суд обычно не выдает). Размер убытков обычно ограничивается только расходами покупателя, связанными с переговорным процессом.

5.4Соглашение о плате за отказ от заключения сделки (break-up fee)

К соглашению о плате за отказ от заключения договора прибегают в том случае, когда обе стороны уверены, что они совершают сделку, и готовы уплатить другой стороне определенную фиксированную сумму в случае, если сделка не будет совершена. Очень часто такое соглашение применяется в случае, если на продаваемый объект имеется несколько претендентов и продавец, принимая на себя обязательства эксклюзивности, таким образом уменьшает или лишает себя возможности заключения сделки с другими лицами.

Ближайший эквивалент в российском праве - задаток. Однако задаток применяется для обеспечения обязательства по уже заключенной сделке, в то время как плата за отказ от заключения сделки - это компенсация упущенных возможностей продавца по заключению сделки.

Существует несколько юридических проблем в связи с рассматриваемым соглашением:

(I) Формулировка обстоятельств, которые являются основанием для требования платы за отказ от заключения договора. Такими обстоятельствами могут быть:

(a)отказ от сделки без каких-либо причин;

(b)продажа или заключение юридически обязывающих документов о продаже бизнеса третьему лицу;