История семейного права:

Фридрих Энгельс «Происхождение семьи, частной собственности и государства». Он написал данное произведение, вдохновлённый книгой Льюиса Моргана «Древнее общество». В основе выводов Энгельса лежат выводы Моргана, но они несколько иные.

Возникновение брака по Энгельсу:

1. В самом примитивном обществе, в стаде не было ни брака, ни семьи. Это был тот период, когда человек не мог выжить отдельно, в маленькой группе. Стадо – это высшая социальная форма животных, для человека это низшая форма.

2. Затем наступает период дикости. В период дикости появляется групповой брак. Уже возникает какая-то упорядоченность в отношениях. Из данных отношений исключаются близкие родственники – родители – дети, родные братья и сёстры. Где-то пока из этих отношений близкие родственники не исключаются, но тенденция просматривается совершенно чёткая.

3. Период варварства. Это тот период, когда зарождается матриархат, он получает чрезвычайно широкое распространение. С точки зрения современного человека матриархальная семья это семья полиандрическая (полиандрия – многомужество). Главой этой семьи является женщина, у неё есть неопределённое количество брачных партнёров. Роль женщины велика, поскольку она является кормилицей в семье и известно, что все дети произошли от неё. Роль мужчины не очень велика, поскольку неизвестно, от кого из них произошли рождённые этой женщиной дети.

У известного советского исследователя семьи Анатолия Викторовича Харчева обнаружил письменное «признание» мужа в полиандрической семье времён матриархата и перевёл его на русский язык: «Я признаю твои права как жены моей, отныне и впредь я не смею не единым словом противоречить твоим требованиям. Я уступаю тебе всё, что имеется в моём жилище. Обязуюсь перед тобой почитать каждый твой поступок».

4. Патриархат. Меняются экономические отношения, и брак меняется тоже. Матриархальная семья, матриархальный брак изживают себя, и на смену им приходит патриархальная семья. Энгельс называет переход от матриархата к патриархату «всемирно историческим поражением женского пола». Он был сторонником того, чтобы мужчина и женщина обладали равными правами, поэтому высказывает своё сожаление по поводу данного «поражения женского пола».

С этого момента семья становится в основном моногамной. Данная форма прижилась и даже в тех странах, где нормально относятся к полигамии, постепенно переходят к моногамии.

Семейное право Руси дохристианского периода:

Право обычное, разные славянские племена. Одни из них моногамные (поляне), другие полигамные (кривичи, вятичи, радимичи), что связано в основном с хозяйственной специализацией данных племён.

Брак существует, интересны несколько неожиданные формы заключения брака:

1. Покупка невесты;

2. Привод невесты её родственниками в дом жениха (приданное);

3. Похищение невесты

В зависимости от того, каким образом брак был заключён, складываются отношения в семье мужа и формируются отношения к жене.

В случае покупки невесты в семье мужа к ней относятся бережно, потому что на неё были истрачены деньги. И если за неё заплатили, значит, это крепкая, здоровая девушка, которая может принести в хозяйстве большую пользу. Никогда не покупали не крепкую, но красавицу. Было иное отношение к определению того, какая невеста хорошая, а какая плохая.

Если невесту привели в дом жениха и ещё дают за неё приданное, это показывает, что семье девушки интересно, в каких условиях она будет жить, как к ней будут относиться будущие родственники. Поэтому приводят её сами и этим показывают семье жениха, чтобы девушку не обижали, она с приданным и относится к ней необходимо с уважением.

Если невеста похищена, следовательно, денег за неё не платили, и она сама ничего в дом не принесла. Материальный момент здесь отсутствует, поэтому отношение к жене в семье жениха было сложным, положение её было трудным, поскольку иногда к ней относились просто как к скотине, как к рабочей силе. Зачем её беречь – одну похитили, можно потом и другую похитить, если первая умрёт.

Поляне, например, были людьми добропорядочными, жили на земле, занимались простейшим сельским хозяйством и никого не похищали. За воинственными племенами похищение водилось, и отношение к женщине было как к трофею – сегодня один трофей, завтра другой.

Возможность развода существовала и зависела от того, в какой форме брак был заключён. Проще всего было развестись женщине, даже по собственной инициативе, которая пришла с приданным. Она оставляла своё приданное или его часть (поскольку приданное было большим, и всё его семья мужа не заслужила) и уходила.

Жене, которую купили инициировать, развод было непросто. Если она за себя какой-то выкуп сможет дать это одно. Если муж с ней хотел развестись по тем или иным причинам можно было развестись, но зачем.

Хотя сначала жену купили, потом потратились на её содержание, поэтому при такой форме заключения брака стороны мало были заинтересованы в разводе.

В случае похищения женщина никак не могла инициировать своего развода, а муж мог её просто выгнать.

То, что у нас сейчас единообразная форма заключения брака только хорошо, способствует стабильности семейных отношений.

Семейное право Руси христианского периода:

Очень многое меняется по сравнению с дохристианским периодом. Уже не обычное право регулирует семейные отношения, а некий свод законов. С принятием христианства на Руси происходит рецепция византийского права и официально начинает действовать Номоканон – собрание канонических правил и светских постановлений византийских императоров. Он сложен и экзотичен для Руси, особенно сразу после перехода от обычного права, к которому все привыкли, а здесь много нового.

Поэтому князья начинают дополнять Номоканон, делают его более понятным и легко применимым. В результате от Номоканона остаётся основа, которая настолько изменилась, что ей дают новое название – Кормчая книга, которая на долгое время становится источником семейного права.

Действует принцип единобрачия, которое всегда предполагается христианством.

Единственной формой заключение брака становится церковное венчание. Причём венчанию предшествует так называемый сговор, не жениха и невесты, а родителей. Родители договариваются о том, что их дети вступят в брак и обсуждают в основном вопросы материального характера (кто, где будет жить, какое приданное, его размер).

В случае если одна из сторон нарушает сговор, предусмотрена неустойка за его нарушение.

Отношение к браку интересное. С одной стороны, христианство говорит о том, что брак, обряд венчания это таинство. С другой стороны, существует сговор, нормальная гражданско-правовая сделка, слегка напоминающая предварительный договор, нарушение которой приводит к уплате неустойки. Причём во время сговора также обсуждается невозможность его соблюдения и размер неустойки.

Номоканоном устанавливается брачный возраст, достаточно ранний с нашей точки зрения и явившийся удивлением для тех людей, которые узнали, что теперь в брак можно вступать женщинам только с 13, а мужчинам только с 15 лет. Правило это не соблюдается, его часто нарушают, но потом постепенно привыкают к этой норме и начинают её соблюдать.

Верхней границы для брачного возраста нет, в брак можно ступать совершенно в любом возрасте.

Для христианского брака очень важным является взаимное согласие лиц вступающих в брак. Обряд венчания предусматривает вопрос священника жениху и невесте о добровольности вступления в брак. Но сговор совершают родители, а не жених и невеста, поэтому согласие жениха и невесты при венчании носит формальный характер.

Даже если кто-то скажет «нет», их всё равно обвенчают. Родители их привели в храм, обо всём договорились, сговор имел место. Поэтому пока наблюдается лицемерный характер отношения к несогласию жениха и невесты.

Устанавливаются запреты на вступление в брак не только с кровными родственниками, но и с духовными родственниками, то есть родственниками по крещению. Таинство крещения предполагает участие крёстных родителей младенца. Фактически, например, крёстная мать рассматривается как биологическая, поэтому с близкими родственниками крёстной матери также нельзя вступать в брак.

Сама по себе мысль не плохая, она направлена на то, чтобы не было браков между близкими родственниками. Духовное родство приравнивается к кровному. Считается, что таким образом кровное родство поднимается на более высокий уровень.

Однако на практике это правило соблюдать было нелегко. Деревни разбросаны на колоссально расстояние друг от друга. Выбор женихов и невест ограниченный. Если раньше только кровные родственники исключались из ряда лиц, из которых можно было выбирать себе брачного партнёра, то теперь сюда включают и духовных родственников.

То есть в своей деревне жениться или выходить замуж не за кого, поскольку это будет либо твой кровный, либо духовный родственник. Поэтому эти правила тоже нарушались. Прошло очень много времени до того момента, когда это стало уже частью культуры православных христиан, и эти правила стали соблюдаться неукоснительно. Нарушение этих правил наказывалось и чтобы вступить в брак с тем, кто находится в кровном родстве, необходимо было с большими сложностями получать согласие у духовенства.

Разводы становятся вещью сложной, его трудно добиться. Хотя, казалось бы, Номоканон не запрещает разводы, но всё-таки развод возможен, если нарушен принцип единобрачия. С точки зрения современного права это должен быть не развод, а признание брака недействительным, но пока это считается основанием для развода.

Прелюбодеяние является основанием для развода, но только со стороны жены, с неверным мужем развестись нельзя. Оно рассматривается как чисто женское брачное правонарушение, но никак не мужское.

Основанием для развода также служило неспособность к брачному сожитию, бесплодие, неизлечимая болезнь. Но все эти вещи оценочны – кто скажет, неизлечима болезнь или нет, способен кто или неспособен к брачному сожительству. Все эти основания не являются бесспорными, потому необязательно ведут к расторжению брака. Если нарушен принцип единобрачия брак будет расторгнут, но во всех остальных случаях совершенно не обязательно его будут расторгать, могут расторгнуть, а могут и нет.

В отношениях родителей и детей действует родительская власть, отцовская власть, а при отсутствии отца материнская власть, которая была очень жёсткая. Глава семьи авторитарен. Убийство родителем своего ребёнка, если таковое случилось, может быть наказано, говоря современным языком, лишением свободы на срок до одного года. В случае если ребёнок убивает своего родителя – следует смертная казнь.

Христианство относится с большим неуважением к детям, родившимся вне брака, чем хочет показать взрослым людям, что они допускают серьёзное нарушение, рождением ребёнка вне брака, но наказывают при этом ребёнка.

В соответствии с Кормчей книгой узаконение внебрачного ребёнка не допускается, статус ребёнка рождённого в браке приобрести просто нельзя. И это правило действует очень долго. Многие даже известные представители нашего общества от этого серьёзно страдали – Фет, Кипренкий, Жуковский.

С Фетом самая ужасная история – он родился, когда родители его повенчались, но зачат он был вне брака. Фет всю жизнь стремился восстановить свой статус. Только дослужится в армии, чтобы восстановить свой статус, но выходит постановление о том, что потомственное дворянство даётся теперь не со звания майора, до которого Фет дослужился, а со звания полковника. Затем он пошёл государственную гражданскую службу, потом занялся сельским хозяйством.

Семейное право России времён Петра I:

Пётр I любил реформировать всё, в том числе он решил заняться реформами в области семьи.

Выезжая в Европу, он видел, что отношения в семье европейской иные. И нужно было сделать так, чтобы не только внешние, но и внутренние изменения произошли в русской семье.

Петру не нравится то, что в России брак не является добровольным. Поэтому среди Петровских Указов есть Указ, направленный на добровольность вступления в брак. По этому Указу требуется, чтобы родители лиц, вступающих в брак, перед венчанием давали присягу священнику, что они детей к этому браку не принуждают.

Эту меру восприняли без энтузиазма, как и многие другие реформы Петра I. Нарушать эту норму было просто, особенно для тех, кто считал возможным согрешить, обмануть на присяге, а потом к тому же батюшке, которому давали присягу придти на исповедь, исповедоваться, он отпустит грехи. Поэтому данный Указ нарушали повсеместно.

Затем Пётр обратился к обручению. Ему казалось совершенно возмутительным сговор родителей, то, что он носит имущественный характер, за нарушение сговора выплачивалась неустойка. Пётр I не может отменить сговор сразу, но он запрещает неустойку и делает сговор в принципе расторжимым, то есть расторжение сговора не влечёт неблагоприятных имущественных последствий.

Незадолго до своей смерти в 1721 г. Пётр издаёт Указ о разрешении браков православных христиан с неправославными христианами. Инициатива принадлежала шведам, взятым в плен под Полтавой, которые пользовались большим уважением Петра. Он был рад, что взял их в плен. Ему нужны были грамотные люди, обученные военному делу, умеющие писать, читать, посмотревшие мир, жившие в другой культуре.

Пётр отправляет пленных шведов в Сибирь на поселение. Шведы пишут письма Петру, что им здесь нравится, условия хорошие. Огорчает только то, что здесь много русских девушек, которым мы нравимся, но не можем вступить с ними в брак ввиду суровости православной веры, которая не позволяет вступать в брак православным с неправославными христианами.

Поэтому Пётр издал Указ, но в брак можно было вступать только с неправославными христианами православным, с мусульманами, например, православным христианам вступать в брак было нельзя, а с любой ветвью христианства можно.

Пётр идёт дальше, он не хочет, чтобы эти шведы, женившись на русских девушках, куда-то потом уезжали. Поэтому он браки разрешает, но только при условии принятия российского гражданства, привязывая их к России.

М.В. Антокольская столкнулась лично с этим Указом. Где-то 10 лет назад уехала с неправославным христианином жить в Голландию, предварительно зарегистрировав брак в России в ЗАГСе. Но обвенчаться в России им не удалось, поскольку священник сказал, что с неправославным христианином он её венчать не будет. Приехав в Голландию, она обнаружила, что существует несколько ветвей Русской Православной церкви, в том числе и РПЦ за рубежом. Показав этот Указ Петра (который впоследствии был утверждён Постановлением Синода), хотя в России он также был продемонстрирован, в Голландии их обвенчали. Так что Указ действует до сих пор.

Метрические книги (наподобие ведущихся теперь в органах ЗАГС), которые были введены ещё отцом Петра I Алексеем Михайловичем, было велено вести приходским священникам, но они пренебрегали этой обязанностью и их не вели. А для Петра это был очень важный вопрос. Для него вообще вопросы статистики, демографии имели огромное значение – сколько будет населения, солдат, крестьян и т.д. Эту информацию можно было взять из метрических книг.

Но выяснилось, что священники безобразно относятся к своей обязанности. Пётр издаёт Указ, упорядочивающий эту перепись. Он вводит единую форму книг, причём эта книга должна иметься в двух экземплярах в каждом приходе и не сам священник должен был изготавливать эти книги, а ему их выдавали в епархии. И приходским священникам было вверено, не пропуская ни одного венчания, ни одного рождения, ни одной смерти обязательно все записи делать. Предусмотрены были даже лёгкие наказания. Особенно это стало важно тогда, когда граждане стали требовать выдать им документ, если они, например, переезжали, что они венчались, у них родился ребёнок и т.д. Книги стали востребованы не только властью, но и народом.

Постепенно приходские священники стали делать это добросовестно и полюбили эти книги как некий символ их участия в жизни людей. Когда советская власть организует ЗАГСы и потребует передачи этих книг, приходские священники будут сопротивляться всеми силами. Они легче колокола и церковную утварь отдавали, чем эти книги. Ведь материальные ценности можно восстановиться, а метрические книги – власть над людьми, которую можно потерять навсегда.

В 1722 г. вышел Указ «О запрещении женить дураков, которые ни в науку, ни в службу не годятся». Царь этим Указом преследовал две цели.

Цель первая – Пётр был человек образованный, Кунст-камеру организовал, собирал там уродцев. Ему это было интересно как явление природы, он хотел выяснить, почему это происходит и как этого можно избежать. Ему хотелось, чтобы население его страны было здоровым и для него, как человека образованного было очевидно, что некачественные родители, как правило, производят некачественное потомство. Поэтому умолишённым, которых Пётр в Указе называет «дураками» запрещается жениться.

Цель вторая – не просто дуракам запрещают жениться, но ещё и тем, «которые ни в науку, ни в службу не годятся». Этот Указ также направлен против недорослей, тех дворянских сыновей, которые не хотят учиться и идти на службу. Как можно было установить, грамотный жених или нет? Царь заставлял священников, которые венчают, предварительно проверять знания женихов – таблицы умножения и т.д.

Обманывать, конечно, было легко. Но важно само намерение царя на то, чтобы брак рассматривался как награда за то, что учился, за то, что на службу собирается идти. Если человек служивый собирается жениться, его математику никто не спрашивает. Сам факт того, что он находится на службе говорит о том, что он вправе жениться и к категории дураков не относится. Если же лицо было не способным освоить основы грамотности, брак мог не состоятся никогда.

Из Петровских реформ практически все прижились, хотя и не сразу - метрические книги, браки с неправославными христианами, современное законодательство препятствием к вступлению в брак рассматривает психическое нездоровье и т.д.

В области развода Пётр ничего не сделал. Он к разводу относился своеобразно. Ведь он сам развёлся – его первую жену насильно постригли в монахи, он этого совершенно не хотела, церковь пошла на это. Пострижение в монахи считалось основанием для развода. С одной стороны ему хочется, чтобы его подданные вступали в брак добровольно, а с другой стороны в своей семье он позволяет расторгнуть брак по собственной воле.

Семейное право России до 1917 г.:

В Своде Законов Российской Империи имелся том X книга 1 «О правах и обязанностях семейственных». В области брака закреплялось:

1. Добровольность вступления в брак;

2. Согласие родителей.

Отсутствие согласия родителей не влекло недействительности брака, но могло повлечь неблагоприятные имущественные последствия для ослушников. Родители имели право лишить наследства своего ребёнка, который вступил в брак без их согласия. Ослушиваясь, они переставали быть наследниками по закону автоматически. И если родители впоследствии смерялись с этим браком и хотели, чтобы дети после них наследовали – необходимо написать завещание, поскольку дети переставали быть наследниками по закону;

3. Согласие начальства, когда в брак вступал мужчина, состоящий на статской или военной службе.

Согласие начальства требовалось для того, чтобы не заключались необдуманные браки. Считалось, что руководство по службе должно по-отечески радеть за своих подчинённых и давать советы, в том числе связанные со вступлением в брак.

Такого согласия начальство могло и не давать. Если в этом случае мужчина венчается, то никаких последствий наподобие лишения статуса наследника по закону не происходит. Но в условиях единоначалия на государственной и военной службе могла ли дальше безоблачно развиваться карьера ослушников.

Выражение «свадебный генерал» пошло как раз от этого требования получать согласие начальства. Естественно, если такое согласие давалось, генерал желательно должен был присутствовать на свадьбе. И если какой-то семье не было оснований для приглашения своего собственного начальника, приглашали так называемого «свадебного генерала», какого-нибудь отставного.

4. Брачный возраст – для женщин 16, а для мужчин 18 лет. Было одно исключение, предусмотренное «для туземных народов Закавказья» - 13 лет для женщины и 15 для мужчины.

Такое исключения для народов Закавказья сделано потому, что Закавказье для любого царя было очень сложным местом, там всегда что-то происходило и сейчас там такие же проблемы, которые были тогда. Мудрые российские цари считали, что в этом сложном, взрывоопасном регионе нужно как можно меньше вмешиваться и признавать как можно больше правил и обычаев, которые там существуют². Хотя на территории Российской Империи было много мест, где практиковались ранние браки. Потом большевики, правда, на очень непродолжительное время перепишут эту привилегию в новое законодательство (увеличив брачный возраст для мужчин до 16 лет).

Был установлен верхний предел для брака – 80 лет. Трудно сказать, почему 80, почему не 70, 90. Хотя говорилось, что «брак от Бога установлен, для продолжения рода человеческого, чего от имеющего за 80 надеяться весьма отчаянно». Однако это не справедливо, поскольку христианский брак это, прежде всего, таинство, духовное родство. Тем более было не так много лиц в этом возрасте, желающих вступить в брак.

5. Можно было заключать только три брака, а четвёртый заключать уже не разрешалось. Речь шла о последовательной полигамии, когда одно и тоже лицо оставалось вдовцом несколько раз подряд.

Эти правила не действовали императивно в отношении нехристианского населения страны.

Препятствия к заключению брака:

1. Наличие другого брака (для православных христиан);

2. Монашество;

3. До 7 степени родства в брак вступить было нельзя;

4. Умолишённость

Браку предшествовала процедура «оглашения». Лицо, которое должно было совершить обряд бракосочетания, примерно за месяц до этого делало объявление после службы перед прихожанами о том, что такой-то брак состоится.

Это была обязательная стадия, и священник не мог её не соблюсти. Делалось это для того, чтобы лица, которым известно о каких-либо препятствиях к заключению этого брака могли об этом сообщить.

Личные неимущетвенные отношения супругов.

Российское общество в тот период было сословным. Предполагалось, что в брак должны вступать равные с равными, лица одного и того же сословия.

Но не всегда бывало так. Например, мещанка или крестьянка выходила замуж за дворянина. Сословная проблема решалась так, что сословие должно определяться по мужу, поэтому если женщина из более низкого сословия выходила замуж за мужа из более высокого сословия, её статус менялся в лучшую сторону. Но если напротив, например, дворянка выходила замуж за купца, который, как правило, относился к мещанскому сословию, то она переставала быть дворянкой и становилась дворянкой.

Были случаи, когда девушек из бедных дворянских семей отдавали замуж за богатых мещан. Это очень не выгодно с точки зрения сословного положения и нужно было очень хорошо подумать, настолько ли плохое в семье положение, что можно пожертвовать сословием дочери.

Что касается фамилии, то жена всегда принимала фамилию мужа, исключения не были предусмотрены. Крайне редко, по решению императора разрешалось объединить фамилию мужа и фамилию жены. Это разрешалось в тех случаях, когда какой-то известный дворянский род не имел прямого наследника мужского пола и должен был прекратиться с выходом замуж женщины, последней представительнице с этой фамилией.

Супруги были обязаны проживать вместе. Это было неприятное правило, если супруги не хотели проживать вместе. Расторгнуть брак было чрезвычайно сложно, вместе проживать не хотят. Например, в будущем известный советский цивилист Е.А. Флейшиц училась в Сорбонне, была замужем и поехала отдыхать в Крым летом. Кроме того, она была еврейкой, которые в Российской Империи были ограничены в правах, и свободно избирать место жительство не имели права. Она приехала в Ялту без наличия письменного согласия мужа. Её хотели выслать из Ялты и только после направления телеграммы мужу в Петроград и его ответа Флейшиц оставили в покое.

За мужем признавалась обязанность «любить свою жену как самого себя», но аналогичной обязанности жены не было. У жены была другая обязанность – подчиняться.

Имущественные отношения:

Российское законодательство устанавливало раздельный режим имущества супругов. В Европе было всего две страны, которые разрешали жене иметь собственное имущество в браке – Великобритания и Российская Империя. В России жена была собственницей своего имущества, но управлять этим имуществом должен был муж, и только в случае его смерти она получала возможность распоряжаться им самостоятельно.

У мужа была обязанность предоставлять жене пропитание, то есть содержать, в независимости есть у неё имущество или нет. Аналогичной обязанности жены предусмотрено не было. Хотя можно представить ситуацию, когда семья бедная, у супругов нет никакого имущества, и муж утрачивает трудоспособность, и обязанности содержать мужа по закону у жены не было.

Родители и дети:

Родительская власть авторитарного характера. Осуществлял родительскую власть отец, и только если его не было в живых, эти обязанности переходили к матери.

Даже совершеннолетняя незамужняя дочь находилась на протяжении всей жизни, пока был жив её отец, находилась под его властью. Он принимал за неё важные решения, совершал гражданско-правовые сделки.

Отцовская власть для дворянских девушек, выбравших независимую карьеру и не стремившихся к замужеству нередко служила препятствием для реализации амбициозных замыслов. Часто для таких девушек выходом было замужество, несмотря на то, что положение замужней женщины было явно не безоблачным и равенства в правах мужа и жены не было никакого, тем не менее, замужество было лучше, чем родительская власть. Они выходили не за лицо подобное отцу, а за более прогрессивного человека, который разделял их взгляды, нередко вступал с ней в фиктивный брак, давая возможность ей заниматься, например, образованием.

В романе Чернышевского «Что делать?» предлагается вариант такого фиктивного брака, когда энергичная, самостоятельная, талантливая женщина при помощи брака получает возможность вести самостоятельную жизнь.

Существуют и реальные примеры, например, выдающийся математик Софья Ковалевская, будучи генеральской дочкой, смогла поехать учится в Сорбонну, только когда в её окружении нашёлся человек, который понимал, насколько она талантлива и брак был заключён как фиктивный. Ведь её отец был против, считал, что дочери нужно выйти замуж и жить обычной жизнью. Однако этот брак, первоначально задуманный как фиктивный, превратился в брак по любви, в котором родились дети.

Вопросу о внебрачных детях до революции уделяли большое внимание.

Внебрачные дети были подразделены на 4 категории (по убывающей наличия прав у детей):

1 категория – дети, рождённые незамужней матерью. Сюда относились также вдовы и женщины после развода, если ребёнок родился после 300 (трёхсот) дней соответственно либо после смерти мужа, либо расторжения брака;

2 категория – дети, рождённые от прелюбодеяния;

3 категория – дети, рождённые в браке, который впоследствии был признан недействительным (например, лицо, женясь, скрыло наличие предыдущего брака);

4 категория – дети, рождённые от инцеста.

Наименее защищённая категория детей – последняя. У детей первых трёх категорий есть возможность, пусть гипотетическая узаконения их отцами.

Узаконение внебрачного ребёнка допускалось только в случае брака между родителями ребёнка, в этом случае отец мог его узаконить. Например, отец скрыл предыдущий брак. Первая жена умирает, и он в принципе может жениться на матери этого ребёнка и узаконить его.

В случае инцеста возможности жениться на матери у отца не было, поскольку между ними существовала недопустимая степень родства, поэтому брак невозможен.

В крайне редких случаях по Высочайшему повелению допускалось узаконение ребёнка без предшествовавшего брака биологических родителей этого ребёнка. Пример из романа Толстого «Война и мир» - богатый вельможа умирает бездетным и буквально за несколько часов до его смерти один из его внебрачных детей, любимый его сын, был узаконен и получает статус ребёнка, родившегося в браке и может наследовать после своего отца, ему даже завещания не требуется. Завещание было написано отцом, но если Пьер Безухов узаконен, ему его не требуется, он наследник первой очереди.

Статус внебрачных детей был очень неприятным, но многие из них добивались высот в своей профессии, но никогда внебрачный ребёнок не добивался успеха на государственной службе, его карьера на ней была обречена на провал, поскольку этому статусу придавали огромное значение в ту пору.

Разводы:

Церковь ведала семьёй и разводами. Разводы производились духовным судом, как правило, это был епархиальный суд, то есть каждая епархия имела в своём составе небольшую группу, комитет священнослужителей, которые рассматривали вопросы расторжения брака, если подавались такие заявления.

Рассматривали вопросы, это совершенно не значит, что разводили, после подачи заявления развод следовал далеко не всегда.

Основания для развода:

1. Прелюбодеяние (наиболее распространённое);

2. Неспособность к брачному сожительству не менее 3-х лет;

3. Безвестное отсутствие супруга в течение 5-ти лет;

4. Если супруг наказан лишением всех прав состояния. Если супруг совершает уголовное преступление, то помимо каторги он ещё наказывается лишением имущества и сословной принадлежности, дворянин перестаёт быть дворянином.

У жён декабристов было основание для расторжения брака, поскольку все декабристы, были лишены всех прав состояния. Когда жёны декабристов ехали за ними в Сибирь их пугали тем, что если родятся дети, то эти дети будут принадлежать к крестьянскому сословию. Сами жёны, поехав к мужьям в Сибирь, своей сословной принадлежности не утрачивали.

Последнее основание гарантированно приводило к разводу, если подавалось соответствующее заявление. Прелюбодеяние не всегда приводило к разводу, как и безвестное отсутствие в течение 5-ти лет.

И даже неспособность к брачному сожительству не менее 3-х лет не всегда приводило к разводу. Как пример можно привести письмо крестьянина, который обращается в епархию с просьбой расторгнуть свой брак. Он парализован в течение нескольких лет (поэтому письмо написано под его диктовку) и хочет дать свободу своей молодой жене, чтобы она имела возможность выйти замуж за другого человека, иметь детей и жить нормальной полноценной жизнью. Однако в разводе было отказано на том основании, что брак это духовное таинство и тот факт, что он три года парализован, не мешает духовной близости супругов и не должна освобождать одного из супругов от обязанности ухаживать за другим. Это было бы не по-христиански оставить такого супруга одиноким.

Разводы среди иноверцев:

Иноверцы – представители других конфессий, неправославные христиане.

Католики – развод невозможен никогда, ни при каких обстоятельствах.

Протестанты – применяются достаточно либеральные правила развода. Любое основание для развода может считаться достаточным. При этом, правда, супруг должен доказать своё полное отвращение к семейной жизни. Могли сказать правду, могли что-то сочинить, главное убедить в полном отвращении к семейной жизни.

Так Карл Брюллов заключил брак с дочерью известного в ту пору художника, который был расторгнут через год. Как известно, он был католиком-итальянцем, и развод был для него совершенно невозможен. Однако жена его была протестантка, и венчались они по протестантскому обряду. Поэтому когда она доказала своё якобы отвращение к семейной жизни этот брак был расторгнут, хотя на самом деле отвращение к семейной жизни развилось у Карла Брюллова. Но она была умной женщиной и поняла, что радости в таком браке никому не будет, держать мужа в браке нет смысла.

После развода она вышла замуж и была счастлива, Брюллов отвращение к семейной жизни испытал раз и навсегда и больше в брак не вступал.

Иудеи могли разводиться как по инициативе мужа, так и по инициативе жены, но по инициативе мужа развестись было проще. Развод был возможен по любой серьёзной причине.

Сам муж должен был сформулировать убедительно свою причину раввину, здесь не требовался никакой комитет. Раввин мог единолично расторгнуть брак.

По инициативе жены брак было очень сложно расторгнуть. В данном случае не любая причина оказывалась серьёзной, раввины с большой осторожностью относились к разводам, которые инициировали жёны.

Поэтому для расторжения брака по инициативе жены требовалось обязательное присутствие мужа для выявления серьёзности причины. Это создавало проблемы, поскольку среди образованных иудеев, которые жили в Российской Империи за определённой чертой оседлости, было распространено (и сохранилось до сих пор) такое явление – они направлялись в какой-то центр, где находились кабалистические книги и изучали их. Жёны в это время, как правило, занимались в это время крестьянским трудом, растили детей в одиночестве. Муж где-то там в Варшаве, Берлине или где-то недалеко, всё равно жена одна остаётся. У жены на это время нет поддержки, она одна, муж где точно неизвестно, когда приедет тоже и расторгнуть брак невозможно. Если жена придёт к раввину он ей скажет, что её доля проще, а муж занят сложным умственным трудом – изучает кабалу.

Если муж вернулся можно пойти с ним к раввину. Но опять не факт, что брак будет расторгнут. Раввин может начать упрекать жену в том, что она себя неправильно ведёт – муж приехал на непродолжительное время, нужно радоваться, помочь ему отдохнуть, чтобы он дальше отправился изучать кабалу.

Очень сложно было признать женщину вдовой. Иногда такой правоверный иудей отправлялся в дальний центр куда-нибудь в Испанию и умереть, о чём никто не знал. Нужно было ждать много лет, собирать свидетельские показания по всему миру где видели мужа, а где нет и т.д.

Даже если женщину признают вдовой, свободного выбора за кого выйти замуж у неё не было. Она должна была выйти замуж за брата своего мужа.

Такими сложными разводы у иудеев остались и сейчас. В Израиле развод только религиозный и если муж при разводе не присутствует, то не разведут никогда, даже если мужу просто влом придти или приехать откуда-нибудь из США, где у него уже другая семья. Совершенно архаичные правила, которые не делают жизнь людей лучше. Свобода развода очень важное достижение человечества, которое позволяет женщине реализовывать такой же набор прав и обязанностей, как и мужчина.

Мусульмане – три способа развода (талак, кула и фаск). Наиболее распространённый талак, когда муж трижды при свидетелях говорит жене «уходи», с этого момента брак официально расторгнут.

Такие порядки существуют до сих пор, причём в реальной жизни. Особенность мусульманского развода заключается ещё и в особенностях мусульманского брака, который по существу является договором, чем многим не нравится, а нравится христианский обряд венчания.

Семейное право России после 1917 г.:

После Октябрьской революции советская власть приступает к радикальному реформированию семейного права.

Упомянем пять Декретов, два из которых базовые, посвящены основным институтам семейного права – браку и разводу. Другие прямо не были посвящены семейным отношениям, но также очень сильно изменили семейное право:

1. Декрет «О земле» от 27 октября 1917 г. До революции у крестьян был общинный способ землевладения, которое предполагала, что община наделяла каждую семью землёй, размер которого зависел от количества мужчин в семье. Даже если в семье из мужчин один отец и десять дочек, по закону могли дать участок только на отца.

Исходили из того, что тяжёлым крестьянским трудом может заниматься мужчина и если он в семье один, то может обработать участок только определённого размера. Здесь был чисто практический подход, но это влияло на отношения в семье, поскольку при рождении очередной дочки не особо радовались, поскольку участок имели полное право не увеличивать.

Другое дело, что община понимала, что семью с десятью дочками не прокормить, обрабатывая маленький участок и давали надел больше исходя из того, сколько отец мог сам обработать.

Но общий принцип был для женщин дискриминационным. Поэтому уничтожив общинное землевладение Декрет «О земле» уничтожает это неравенство между мужчиной и женщиной в семье, что было чрезвычайно важным.

2. Декрет «Об уничтожении сословий и гражданских чинов» от 10 ноября 1917 г.

При неравном браке до революции изменялось сословие лиц вступающих в брак. Поскольку теперь этот Декрет отменял сословия, то не было необходимости переходить из сословия в сословие при неравном браке. Это сказалось на взаимоотношениях в семье, потому что сословное неравенство было устранено.

3. Декрет «О страховании на случай болезни» от 22 декабря 1917 г.

Этот Декрет закреплял право работающих женщин на предродовой и послеродовой отпуска с оплатой в полном размере этого отпуска. Целых 112 оплаченных дней в сумме получала женщина, когда могла сначала готовится к родам, а потом ухаживать за ребёнком, а на работу не ходить. Этот отпуск в народе получил название «Декретный отпуск».

Этот Декрет предусматривал и другие возможности для беременных женщин и молодых мам, например, перерывы для кормления ребёнка грудью и это правило у нас сохранилось до сих пор. Его, правда, сейчас реализовать трудно. Прежде женщины работали не часто, а если и работали, то на вспомогательных должностях на фабриках и заводах и жили, как правило, недалеко. У женщины была возможность в течение этого получасового перерыва либо сбегать домой и покормить ребёнка, либо его ей приносили на рабочее место.

Но если до революции это делалось в тайне от начальства, то теперь это стало их узаконенным правом.

Основные Декреты:

1. Декрет «О гражданском браке, о детях и о ведении книг актов состояния» от 18 декабря 1917 г.

Этим Декретом вместо обязательного церковного брака вводился обязательный гражданский брак. Церковный брак стал являться частным делом брачующихся. Это означало, что им не запрещено сходить в церковь и обвенчаться, но правовых последствий заключение брака по религиозному обряду не имеет. Правовые последствия имеет только гражданский брак³.

Декретом вводятся книги актов состояния. Это те же самые метрические книги, которые находились в ведение церкви, которой было предписано эти книги отдать во вновь создаваемые отделы ЗАГС⁴.

Условия вступления в брак (они были минимальными):

1. Брачный возраст был установлен почти как до революции - 16 лет для женщины и 18 лет для мужчины. И 13 для женщины и 16 для мужчины (до революции было 15) для туземных народов Закавказья.

2. Запрещались браки между родственниками по прямой линии, между полнородными и неполнородными братьями и сёстрами. На этом и заканчивались ограничения для кровных родственников.

До революции до 7 степени, причём и духовное и кровное родство. Здесь духовного родства уже нет.

3. Запрещались браки с умолишёнными.

Дети, родившиеся вне брака, полностью приравнивались в своих правах к детям, родившемся в браке.

2. Декрет «О расторжении брака» от 19 декабря 1917 г. – очень чёткий, продуманный. Очень долго считалось, что автором этих Декретов являлся сам В.И. Ленин, но Н.А. Семидёркин, исследовав этот период, обнаружил совсем иное – проекты этих двух Декретов написал в прошлом присяжный поверенный Шпицбергер, который не был большевиком. Он был адвокатом, который занимался в том числе семейными делами. Он понимал, что реформа семьи неизбежна. Поэтому решил написать их сам, чем доверить это кому-то не юристу, кто наполнит их всякими лозунгами. Если посмотреть на эти два Декрета, то это чисто юридические документы, без всякой идеологии.

Разводы по этому декрету предполагались в двух формах:

1 форма – административный развод в органах ЗАГС.

Брак расторгался по обоюдному согласию обоих супругов, причём заявление нужно подавать в тот ЗАГС, где брак был зарегистрирован. Естественно, эти правила распространялись на браки, заключённые после 18 декабря 1917 г. Для церковных браков заключённых до 18 декабря получалось так, что граждане разводились по месту жительства.

Сроки подачи заявления не установлены. Предполагалось, что поданное заявление должно быть рассмотрено в разумные сроки.

2 форма – судебный развод в местных судах.

В суд супруги обращаются, если между ними существует какой-то спор – кто-то из них не хочет разводится, не могут поделить имущество, имеются несовершеннолетние дети и т.п.

При расторжении брака в суде должны присутствовать оба супруга или их поверенные. Судья рассматривал эти дела единолично, выдавал в свидетельство о расторжении брака в случае вынесения такого решения и направлял копию этого свидетельства в ЗАГС.

В суде решались вопросы:

1. О фамилии супругов (он стоит на 1 месте) – выбрать добрачную или оставить ту, которая была приобретена в браке. Тогда это было совершенно выдающимся явлением, данная норма была направлена на то, чтобы уравнять женщину в правах с мужчиной. Ведь до революции права выбора фамилии у супругов не было. В обязательном порядке жена приобретала фамилию мужа.

Если между супругами возникает спор по поводу того, кому какая фамилия достаётся – его разрешает суд если они не могут договорится.

2. Споры о детях;

3. Споры о предоставлении алиментов на содержание детей;

4. Споры о предоставлении содержания нетрудоспособной жене после развода. Декрет как и до революции обязывает, чтобы после развода муж предоставлял содержание жене.

У мужа нет права требовать предоставления содержания ему от жены. Если муж нетрудоспособный и нуждающийся, а жена трудоспособная и обеспеченная. Но обязать её содержать мужа, даже если он нетрудоспособность приобрёл по её вине нельзя.

Декрет предъявлял требования к консисториям, чтобы метрические книги немедленно были переданы в ЗАГСы. В отношении уже начатых епархиальными судами бракоразводных дел было написано, что они прекращаются. Если супруги хотят развестись, они должны это сделать по правилам развода гражданского, установленным в этом Декрете.

Это привело к тому, что семьи, которые уже фактически не существовали и сформировали семьи с другими лицами, имели возможность юридически расторгнуть старый брак и заключить новый, фактически существующий. Статистика разводов резко пошла вверх.

Значение Декрета огромно. Процедура развода не сложная, наличие адвоката допускается, но любой не юрист, не очень грамотный также вполне способен самостоятельно развестись.

Первые Декреты советской власти получили неоднозначную оценку за границей. Пошли слухи, что большевики оторвали церковь от семьи, способствуют разврату, распаду семьи как социального института.

Этим слухам во многом способствовали Декреты, принятые на местах. В отдалённых местах, где верхушку советов составляли анархисты, были приняты Декреты об обобществлении женщин. Например, Декрет, принятый в Саратовской губернии: «С 1 марта 1918 г. отменяется право частного владения женщинами достигшими возраста от 17 до 32 лет. Действие Декрета не распространяется на замужних женщин, имеющих более 5-ти детей. Беременные женщины освобождаются от своих прямых обязанностей на 4 месяца». И Декрет, принятый во Владимире: «После 18-ти летнего возраста всякая девица объявляется государственной собственностью». Им предлагалось в обязательном порядке зарегистрироваться на биржах свободной любви. Доступ к информации, содержащейся на бирже, свободно предоставляется любому лицу мужского пола. Право выбора женщины предоставляется мужчине даже без их согласия «в интересах государства».

Хорошо, что ни один из этих Декретов никогда не был введён в действие, не были созданы биржи свободной любви. Но народ эти Декреты очень напугали, поскольку они были обнародованы, женщин прятали.

Однако из-за них репутация нашего семейного права и политика большевиков в этой области на долгие годы была испорчена.

Церковь в ответ на реформу семьи пыталась принять адекватные меры. Православная церковь собирается на Священный Собор, который проходил с августа 1917 г. по сентябрь 1918 г. На нём рассматривается масса вопросов, в том числе вопросы о семейной политике большевиков.

Церковь семейную политику большевиков не приняла. В одном из постановлений указывалось, что расторжение церковного брака гражданской властью недействительно. Вступление в брак после гражданского развода расценивается как прелюбодеяние, которое наказывалось отлучением от святых таинств на продолжительный срок, то есть не допускались до причастия, что для верующего человека наказание довольно серьёзное.

Православная церковь также выступала против уравнения в правах детей, родившихся в браке и вне брака, полагая, что таким образом светская власть пытается насаждать разврат и хочет разрушить институт семьи.

На каждое действие светской власти церковь отвечает действиями со своей стороны. Но постепенно понимает, что начинает проигрывать. Церковь, выступая против реформ в области семейного права, пытается вообще сопротивляться советской власти. Церковь, у которой, согласно соответствующего Декрета изымалось имущество не хотело отдавать в первую очередь метрические книги. Определением Собора рекомендовалось православным звонить в набат, как только кто-то из них узнавал о готовящейся попытке изъятия ценностей. В ответ на это летом 1918 г. принимается Декрет «О набатном звоне», который адресован гражданам, где их пугают наказанием вплоть до уголовного за набатный звон.

Однако церковь безвозвратно теряет свою власть – метрические книги отобрали, граждане полюбили ЗАГСы за возможность развестись, а потом и за процедуру заключения брака.

Кодекс законов о брачном, семейном и опекунском праве (от 22 октября 1918 г.)⁵

Существует много версий по поводу того, почему этот кодекс появился, причём самым первым не только в стране, но и в мире. М.В. Антокольская считает, что гражданские правоотношения, частью которых являются семейное, не созрели для того, чтобы их юридически закрепить. В 1918 г. наследственные отношения под запретом, собственности почти нет, договорных отношений тоже и т.д. Гражданский кодекс принимать рано, а семейные отношения кое как отрегулировали в декабря 1917 г. первыми Декретами и решили всё это собрать в кодекс.

Но есть другая точка зрения, согласно которой большевики изначально программно много внимания уделяли семье. Обещаниями реформировать семью привлекали народ на свою сторону. Большевикам хотелось закрепить эти обещания, чтобы они не просто оставались программой, а были реализованы.

Кроме того, были сложные отношения с церковью, которой хотелось ещё раз показать, что у неё отобрали даже формальные рычаги воздействия на семью.

В основном этот кодекс развивает положения первых Декретов и детализирует их. Поскольку декреты от 18 и 19 декабря 1917 г. они были короткими, иногда без предусмотренного механизма реализации положений, например, если не соблюдены основания вступления в брак.

Перечень препятствий вступления в брак дополняется недопустимостью состояния в не расторгнутом браке, чего не было в Декретах. Некоторые считают, что о нём забыли, другие, что целенаправленно его не упомянули, руководствуясь старыми дореволюционными правилами, когда полигамия допускалась для тех, кто из-за своей религиозной принадлежности её практиковал. Даже непосредственно перед началом Первой мировой войны шли разговоры о том, чтобы в Своде Законов Российской Империи отразить возможность полигамного брака для тех, кому религия это позволяет.

В Кодексе содержаться специальные указания об утрате силы дореволюционными препятствиями к вступлению в брак. Указано специально, что не монашество, не вероисповедание не являются препятствиями к вступлению в брак. Поскольку эти основания были самыми распространёнными, их больше всего боялись нарушить, и они были связаны с церковью (опять подчёркивая утраты ею власти).

Появляется упоминание о возможности признания брака недействительным, для чего предусмотрена судебная процедура. Кодекс чётко определяет отличие признания брака недействительным от развода. Признание брака недействительным делает брак несуществующим с момента его заключения, в то время как развод прекращает брак только на будущее время.

Условия действительности брака и препятствия к его заключению те же, что и в Декрете от 18 декабря 1917 г. (добавляется только состояние в не расторгнутом браке, о чём уже было сказано).

Расторжение брака:

Развод упрощается, если по Декрету от 19 декабря 1917 г. для расторжения брака в суде требовалась обязательная явка обоих супругов, то Кодекс допускает возможность развода в отсутствии одного из супругов. Например, если кто-то хочет затянуть бракоразводный процесс и не является один, два, три раза, можно в его отсутствие развестись. После того, как решение принято не явившемуся супругу посылается письмо, что его брак расторгнут по решению такого-то суда, от такого-то числа, протокол №…. С 1944 г. наоборот, лицо могло годами не являться, и брак не могли расторгнуть.

Имущественные права:

Имущество супругов формировалось на основании режима раздельности. Режим раздельности имущества супругов – рецепция дореволюционного права. Поскольку большевики решили, что в раздельном имуществе супругов нет ничего плохого, это подтверждает равенство мужчины и женщины. Режим были привычен, и не противоречил политики большевиков.

Если у обоих супругов есть источники доходов, очень хорошо иметь режим раздельности имущества. В 1918 г. разруха в стране, безработица такая, что даже для мужчин с образованием, опытом её нет, а для женщин тем более. Сложилась такая ситуация, когда данный режим оказался для женщин крайне невыгодным.

Учитывая простоту расторжения брака, получалось, что при разводе мужчина, который приносил в дом основной доход, уходил и забирал с собой всё, включая ложки, табуретки, шторы на окнах. Женщина оставалась с детьми без всяких средств к существованию, без имущества.

В 1926 г. этот вопрос пересмотрели.

Родители и дети:

В области имущественных отношений родители не имеют права на имущество своих детей, а дети не имеют права на имущество своих родителей. До революции родители имели право на имущество своих детей, а дети не имели права на имущество своих родителей.

Дети имеют право получать содержание от своих родителей.

Установление отцовства:

Происхождение от матери, естественно, и тогда и сейчас устанавливается проще, чем от отца.

Тогда не было анализов на ДНК, на резус-фактор крови, поэтому установить на основании биологической экспертизы отцовство было совершенно невозможно.

У матери ребёнка ещё во время беременности, начиная с 6 месяца было право подать заявление об установлении отцовства в отношении конкретного мужчины. Этого мужчину уведомляли, и он мог в течение двух недель это заявление оспорить. Если он не оспорил, считалось, что признал отцовство.

По Кодексу допускалось так называемое долевое отцовство. Если мать ребёнка не могла точно определить, кто является отцом ребёнка и в предполагаемый момент зачатия она состояла в близких отношениях с несколькими мужчинами и называла их имена судье, то судья всех их вызывал в суд. Он беседовал с ними и сам для себя определял, кто из них «главный отец», а кто «второстепенный» на основании своего правосознания.

Нужно было установить отцовство в отношении одного мужчины, именно он давал ребёнку фамилию, отчество. Всем остальным определялась роль алименто обязанных лиц. Все они были обязаны предоставлять средства на содержание ребёнка. В ту пору это было очень важно, когда была разруха и мало у кого были доходы, а здесь такая возможность.

Среди этих мужчин были и женатые, которых совершенно потрясал вызов в суд в качестве соответчика. Со стороны суда к ним было простое отношение – нужно, чтобы ребёнок вырос, для этого нужны средства, а кто будет платить не важно.

Однако если в развитии семейного права всё до Кодекса 1918 г. шло со знаком «+», то один момент в нём был со знаком «-» - Кодекс 1918 г. не признаёт института усыновления вообще, отменяется возможность усыновления.

Правда вводится новый институт, который называется опека, но усыновления больше нет. Основная причина была идеологическая, в эту пору эксплуатация человека человеком считалась самым ужасным преступлением и поскольку мелкая буржуазия, в том числе и в сельской местности, была лишена возможности нанимать совершеннолетних работников, большевики боялись, что при помощи института усыновления будут использоваться несовершеннолетние дети. Правда, как-то не думали о том, что сами не могут создать для детей нормальных детских домов. Усыновление запретили, а воспитывать детей у государства не было. И результат трагический – огромное количество детей просто умерло на улице от голода. Но нашу ошибку уже ни одна страна мира не повторила.

Были и другие причины, например, связанные с запретом на наследование, чтобы имущество не доставалось усыновлённым, а переходило в социалистическую собственность и т.д.

Кодекс законов о браке, семье и опеке (1926 г.)

Ещё один прорыв в регулировании семейных отношений, ни в одной стране не было того, что появляется у нас в этом Кодексе:

1. Фактические брачные отношения признаются государством наравне с зарегистрированными браками.

По этому поводу М.В. Антокольская пишет в своём учебнике, что это ли не подтверждение того, что у семейного права нет своего предмета и это ли не подтверждение того, что семейное право также как и гражданское регулирует вопросы, вытекающие из соглашений граждан. Разве это не гражданско-правовая сделка, когда двое просто договариваются без всякой государственной регистрации жить вместе и быть мужем и женой.

Большевики этого ввиду не имели, когда фактические брачные отношения приравнивали к зарегистрированному браку, они имели ввиду совсем другое:

1. На первом месте в ряду причин стоит общая линия большевиков, направленная на преобладание диспозитивного, а не императивного в семейном праве. Советское государство того периода считало, что в семейных отношениях должно быть как можно меньше урегулированного законом и как можно больше соглашений. Примерно такое же отношение к семейному праву и сейчас, только до фактических браков мы не дошли.

2. Второй момент не правовой – большевики были романтиками, они очень уважали чувства, существовавшие между гражданами. Они доверяли гражданам и полагали, что граждане сами в состоянии сами решить, в браке они или не в браке и никакого государственного участия в виде регистрации и выдачи соответствующего документа не требуется.

Этой «романтической теории» М.В. Антокольская противопоставляет другую. Вспоминая распространённую тогда «теорию стакана воды» и считает, что приравнивание фактических браков к зарегистрированным – прямое следствие этой теории. В годы советской власти дважды - при жизни Ленина и после его смерти на страницах советской прессы шла дискуссия, в чём заключаются отношения между мужчиной и женщиной. И эта теория заключалась в том, что удовлетворение сексуальных потребностей между мужчиной и женщиной должно быть настолько простым, как удовлетворение жажды путём испития стакана воды.

3. Третий фактор – как не боролись большевики против церкви, влияние её было велико. Люди ещё часто заключали браки в церкви, которая была недалеко от дома, а не ездили куда-то далеко в сельсовет, где был секретарь с печатью и книгами для того, чтобы зарегистрировать брак.

Информация показывала, что многие граждане находятся в браках, которые государство не признаёт и потому не защищает. И для того, чтобы обеспечить защищённость лиц, обвенчавшихся в церкви, то есть состоящих в фактических брачных отношениях, решили признать фактические отношения наряду с зарегистрированным браком.

Личные неимущественные отношении:

Этот Кодекс закрепляет новые правила (которые появились ещё в 1924 г.) о супружеской фамилии – можно было избирать общую супружескую фамилию или именоваться своей добрачной фамилией.

Если супруги находились в фактических брачных отношениях, всё равно можно было придти в ЗАГС и поменять фамилию. Если уже пришёл в ЗАГС, почему тогда не зарегистрировать брак.

В ту пору молодые люди начинают относиться к общей супружеской фамилии без интереса. Добрачная фамилия женщины представляется каким-то подтверждением самостоятельности и равноправного статуса.

Возможность признания брака недействительным в суде не предусмотрена этим Кодексом. И если какие-то условия заключения брака нарушены или брак заключён, несмотря на наличие препятствий, то если брак зарегистрирован требуется обратиться за оспариванием регистрации, но не признанием брака недействительным. Поскольку нет необходимости в регистрации брака, нет необходимости в признании его судом недействительным, а для зарегистрированных браков простая процедура оспаривания регистрации.

Развод:

Если браки регистрировать необязательно, следовательно, разводиться с привлечением государственных органов не имеет смысла. Поэтому этот Кодекс отменяет судебный развод и развестись теперь можно только в ЗАГСе, если брак зарегистрирован.

Развестись в ЗАГСе можно даже не проинформировав об этом своего супруга, отсутствующему супругу отправлялась открытка с сообщением о разводе.

При возникновении имущественного, алиментного спора, спора о детях можно было обратиться в суд. Если супруги состояли в зарегистрированном браке, то он сначала расторгался в ЗАГСе, а потом можно было обратиться в суд.

Если это были фактические брачные отношения, необходимо было обратиться в суд, и суд выносил решение о признании фактических брачных отношений. И уже признав фактический брак, он мог либо его расторгнуть, либо констатировать факт его прекращения.

Например, супруги состоят в фактических брачных отношениях и решают расстаться, но им хочется, чтобы их расставание было формализовано, между ними споров нет. Они обращаются в суд, который признаёт их фактический брак и устанавливает факт его прекращения.

Другая ситуация – супруги состоят в фактических брачных отношениях. Один из супругов хочет их сохранить, а другой нет. Можно просто уйти и не жить вместе, но при этом могут возникнуть проблемы, например, супруги проживают на жилой площади, принадлежащей только одному из них и необходимо, чтобы супруг покинул это помещение после расставания, чего он делать не хочет. Можно обратиться в суд, суд признает факт наличия фактических брачных отношений, а затем этот брак расторгает.

Брак почти всегда расторгали в суде. Сейчас борются за сохранение семьи, а раньше было иная позиция – если отношения не сложились, зачем кого-то держать в таком браке.

Дети и родители:

Возможность установления долевого отцовства в этом Кодексе не предусмотрена.

Заявление на установление отцовства подаёт мать ребёнка, о чём информируется потенциальный отец. И если по предыдущему Кодексу ему давали две недели на оспаривание, то сейчас ему дают целый год.

В 1918 г. было сложнее найти человека и сообщить, что он заявлен в качестве отца.

Опыт показал, что эти заявления подавали после того, как ребёнок родился, поэтому положения о шести месяцах беременности уже не было.

Если отец был найден, то пока он своё отцовство не оспорил, он алименты выплачивает, поскольку презюмируется, что он отец. Если он отцовство оспорил, выплаченных денег ему никто не вернёт, это же такая честь участвовать в воспитании строителя коммунизма.

Однако часто иски об оспаривании отцовства не удовлетворялись. Никаких стандартов в доказывании не было, они появились позже. Судья был простой, часто без юридического образования, который решение выносил по своему убеждению и часто считал, что у ребёнка должен быть отец и содержание.

В 1936 г. в газете «Известия» появился фельетон Григория Рыквина. Фельетон описывал такую историю:

Некий москвич, сотрудник наркомата первый раз приезжает в командировку в какой-то отдалённый городок, где начинается строительство индустриального гиганта. Поселяется в гостинице и на следующий день получает повестку в суд. Приходя в суд, узнаёт, что некая гражданка, проживающая в этом городке, считает его отцом своего недавно родившегося ребёнка.

У этого гражданина пропал дар речи, но суд истолковал это как согласие. И если бы этот человек не был бы москвичом и не работал бы в наркомате платить бы ему эти алименты до достижения ребёнком 18-ти летнего возраста. Но абсурдность ситуации привела к тому, что когда он вернулся в Москву, и рассказал об этом знакомым юристам, делу дали большую огласку. С этого момента начинает несколько меняться практика судов, но это через десять лет после принятия Кодекса 1926 г.

На самом деле там произошло следующее - в советское время забирали паспорта у лиц, которые останавливались в гостинице. Сотрудница гостиницы увидела, что у этого гражданина в паспорте никакого штампа нет ни о браке, ни о детях. Почему-то решила, что и в фактическом браке он не состоит. Тем более москвич, с работой, зарплатой, а она ребёнка только родила, какой хороший случай. Она рассказала об этом своей соседке, сбегала в суд. Настолько это просто было, хотя был уже 1936 г.

Алименты:

Алименты тогда взыскивались не судами, а собесами (отделами социального обеспечения) и размер их определялся произвольно. Не было ещё таких стандартов, которые установили в 1936 г. и которые действуют до сих пор – 1/4 на одного ребёнка, 1/3 на двоих, 1/2 на трёх и более. Поэтому исходили из потребностей ребёнка и возможностей алиментообязанного лица, устанавливали, как правило, справедливые размеры алиментов.

Вводятся два новых института, не известных ранее – лишение родительских прав и отобрание ребёнка у родителей без лишения родительских прав.

Отобрать ребёнка можно было, если родители не выполняют своих обязанностей и жестоко обращаются с ребёнком. Отобранного ребёнка помещали в детский дом, но за счёт родителей.

Лишение родительских прав только упомянуто в ст. 46 Кодекс, но порядок и основания лишения родительских прав не указаны. Из чего можно сделать вывод, что также сделали тогда судьи и органы опеки– если отобранный ребёнок возвращается в семью, а потом опять отобран, тогда можно было лишать родительских прав, то есть за неоднократное неисполнение обязанностей или за жестокое обращение.

В Кодексе закреплено восстановление усыновления (которое было восстановлено несколько раньше). Даётся перечень, кто может усыновлять, кто нет и т.д., общие сведения.

Режим имущества новый, совсем не такой как в 1918 г. – теперь это режим общности имущества супругов. Он был выработан в силу того, что не оправдал себя режим раздельности имущества супругов.

Кодекс 1926 г. не определяет долей супругов, сегодня законный режим имущества супругов предполагает равенство супружеских долей. Поэтому при разделе имущества судья исходил из потребностей сторон, из конкретной ситуации и в соответствии с этим определял доли.

Алименты на взрослых также взыскиваются собесами, и размер их определяется не конкретно, но он не должен превышать прожиточного минимума в совокупности с другими источниками существования. Например, супруг, который нуждается в алиментах имеет какие-то источники дохода, но не достаточные, чтобы нормально существовать. Есть только участок земли, на котором он что-то выращивает. Размер алиментов будет вычисляться путём вычета из прожиточного минимума иных доходов.

Устанавливая столь жёсткие правила, законодатель пытался предотвратить всякие попытки нажиться за счёт алиментов или превратить алименты в нетрудовые доходы.

Правило неплохое и ходят разговоры о том, чтобы восстановить его и сегодня. Разговоры происходят тогда, когда в прессе появляются сообщения о разводе богатых людей, чтобы другой многого не забрал. Но у нас в стране основная масса населения не богатая и алименты выплачиваются нетрудоспособному супругу, поэтому, в общем, прежнее правило вводить не следует.

В Кодексе были предусмотрены правила регистрации актов гражданского состояния. Этому был посвящён целый раздел. Решено было, что акты гражданского состояния относятся исключительно к семейному праву, должны находится в КЗоБСО. И только I ч. Гражданского кодекса РФ пересмотрела этот вопрос, и вопросы регистрации актов гражданского состояния перенесли в него, хотя и в самом общем виде (существует ФЗ «Об актах гражданского состояния»). Это произошло, поскольку, когда готовилась I ч. ГК стояла задача, чтобы гражданам уделялось как можно больше внимания и соотношение статей, адресованных физическим лицам, должно было стать большим, чем в ГК 1964 г., в котором гражданам посвящено всего несколько статей, а юридическим лицам в 10 раз больше.

Но возникло так много организационно-правовых форм юридических лиц, что пришлось включать в ГК акты гражданского состояния, опеку и попечительство, чтобы было примерное равенство между юридическими и физическими лицами.

Постановление ЦИК и СНК СССР (27 июня 1936 г.):

Поста­новление ЦИК и СНК от 27 июня 1936 г. «О запрещении абортов, увеличении материальной помощи роженицам, установлении государ­ственной помощи многосемейным, расширении сети родильных домов, детских яслей и детских садов, усилении уголовного наказания за неплатеж алиментов и о некоторых изменениях в законодательстве о разводах»:

1. Запрещение абортов (снят в 1955 г. «из-за вреда здоровью женщин»);

2. Увеличение материальной помощи роженицам;

3. Установление государственной помощи многосемейным;

4. Расширении сетей родильных домов, детских яслей и детских садов;

5. Усиление уголовного наказания за неплатеж алиментов;

6. Некоторые изменения в законодательстве о разводах

Данное Постановление было направлено на исправление демографической ситуации, поскольку в 30-е гг. падает рождаемость. Это было связано с голодом, репрессиями, привлечением женщин к участию в индустриализации, когда у них уже просто не было времени на то, чтобы рожать и воспитывать детей, повышением жизненного уровня и т.д.

Устанавливаются выплаты женщинам после родов. Многодетным матерям (после 7-го ребёнка) также предусматривалось пособие. Теперь такие нормы существуют только во Франции.

Создаётся разветвлённая система род домов, женских консультаций, подбираются компетентные кадры, разрабатывается новое оборудование, в медицинских ВУЗах создаются

По всей стране создаются готовые кухни, столовые на производстве, позволяющие женщинам не тратить времени на готовку.

За неплатежи алиментов лишение свободы на срок до 2-х лет. Появляется статья, предусматривающая уголовную ответственность за отказ в приёме на работу беременным женщинам.

Вносятся изменения в Кодекс 1926 г.:

Касаемые разводов:

1. Обязательный вызов обоих разводящихся в ЗАГС;

2. Возрастание государственной пошлины при разводе – за 2-ой развод в 3 раза больше, чем за первый;

3. Разведённые получают штамп о разводе в паспорт

Устанавливается порядок исчисления размера алиментов, взимаемых на содержание несовершеннолетних: 1 ребёнок – 1/4 всех доходов, 2 ребёнок – 1/3, 3 и более ребёнка – 1/2. Данный порядок действует до сих пор.

После принятия Постановления была проведена перепись населения, показавшая малую эффективность принимаемых мер.

Вскоре наступила война и демографическая ситуация ещё усугубилась.

Указ Президиума Верховного Совета СССР (8 июля 1944 г.):

Указ Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 г. «Об увеличении государственной помощи беременным женщинам, многодетным и одиноким матерям, усилении охраны материнства и детства, об установлении почётного звания «Мать-героиня» и учреждении ордена «Материнская слава» и медали «Медаль материнства»

На Западе получил название «Хартия Казановы» и был следующим шагом к повышению рождаемости:

1. Увеличение государственной помощи беременным женщинам;

2. Увеличение государственной помощи многодетным и одиноким матерям;

3. Усиление охраны материнства и детства;

4. Установление почётного звания «Мать-героиня» и учреждении ордена «Материнская слава» и медали «Медаль материнства»

Данный Указ действует в части до сих пор.

1. На 2 недели увеличивается декретный отпуск. С 4-го месяца беременности женщины освобождаются от сверхурочных работ. Кормящие женщины освобождаются от ночных работ.

2. Многодетность - уже после четвёртого ребёнка выплачивается пособие по многодетности.

3. Одинокие матери – стимулирование внебрачной рождаемости, одиноким матерям выплачиваются пособия. (Одинокий отец с ребёнком не имеет права на льготы.) Пособие выплачивается до достижения ребёнком 16-ти летнего возраста (5 руб/месяц), а если учится – до 18 лет.

Если одинокая мать является многодетной, эти два пособия суммировались.

Льготы одиночки сохранялись и при вступлении в брак.

Одинокая мать могла сдать ребёнка в государственное учреждение без лишения родительских прав (но и без выплаты ей пособия). В любой момент можно было забрать ребёнка обратно.

Устанавливается уголовное наказание за унижение достоинства женщины, в том числе одинокой.

4. Отменяется возможность установления отцовства (как в добровольном, так и в принудительном порядке). Если мужчина не женат, считается, что у него отсутствует внебрачный ребёнок.

Государство думает о том, как повысить рождаемость. Считалось, что если мужчину освободить от ответственности, то он не будет бояться вступать в половые связи с неопределённым кругом женщин. Обязанности «отца» по обеспечению детей на себя принимает государство.

С 1945 г. отец может установить правовую связь с внебрачным ребёнком путём вступления в брак с матерью этого ребёнка и его усыновления.

Изменения в Кодекс 1926 г.:

1.Фактические браки больше не приравниваются к зарегистрированным в ЗАГСе. Вступившим в фактический брак до принятия Указа предлагалось его зарегистрировать (по дате фактического)

2. Вводится сложная двухступенчатая система развода, развод в ЗАГСе отменяется:

- Заявление подаётся в суд по месту жительства;

- Публикация объявления о разводе в прессе;

- В суде первой инстанции осуществляется проверка достаточности необходимых доказательств;

- Передача в вышестоящую инстанцию, которая и рассматривала дело по существу. Возможен отказ даже если семья давно фактически распалась.

Указ Президиума Верховного Совета СССР (15 февраля 1947 г.):

Указ Президиума Верховного Совета СССР от 15 февраля 1947 г. «О запрещении браков между гражданами СССР и иностранцами»

В те времена в нашей стране из иностранцев были в основном дипломаты и пленные (в лагерях). В то время в СССР из-за войны также находились венгры, поляки и представители некоторых других стран.

Во время войны женщины могли выйти замуж за иностранца, например, в Мурманске, Архангельске, городах, куда приходили корабли союзников. Любой иностранец рассматривался как потенциальный шпион. Поэтому в данном Указе отразилась также личностное отношение руководства страны к ним. Считалось, что данный Указ был принят в интересах женщин, т.к. декларировалось, что женщина подвергается угрозе в зарубежных государствах. Указ отрицательно отразился на женщинах, уже вступивших в брак с иностранцами, но не покинувших территорию СССР. В то время было сложно выехать из страны, необходимо получить выездную визу. Начались гонения на смешанные браки.

Кодекс о браке и семье РСФСР, Семейный кодекс РФ

30 июля 1969 г. был принят Кодекс о браке и семье РСФСР. В со­ответствии с этим Кодексом признавался только зарегистрированный брак. Фактический брак по-прежнему не порождал правовых последст­вий. Основанием к разводу считался непоправимый распад семьи. При отсутствии у супругов несовершеннолетних детей или споров по пово­ду имущества развод по взаимному согласию производился в органах загса. Органы ЗАГСа не выясняли причины развода и не предпринимали попыток к примирению супругов. При отсутствии согласия одного из супругов на расторжение брака, а также если у супругов были несовер­шеннолетние дети или один из супругов заявлял требование о разделе имущества или о взыскании алиментов, спор о расторжении брака раз­решался судом. При этом суд был обязан выяснять причины развода и в необходимых случаях пытаться примирить супругов.

Имущественные отношения супругов регулировались императив­ными нормами, закреплявшими режим общей совместной собствен­ности супругов. Заключение брачного договора, направленного на из­менение этого режима, не допускалось. Любой договор подобного рода считался ничтожным, как не соответствующий императивным требо­ваниям закона.

Установление отцовства в отношении детей, рожденных вне зарегистрированного брака, производилось двумя способами. Доброволь­ное установление отцовства — на основании письменного заявления отца и матери ребенка. Если признание отцовства добровольно не производилось, возможно было его установление в судебном порядке. В этом случае основанием для вынесения решения об установления отцовства являлись следующие обстоятельства: совместное прожива­ние ответчика с матерью ребенка и ведение ими совместного хозяйства до рождения ребенка или совместное воспитание либо содержание ими ребенка. Основаниями для установления отцовства могли служить также доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства. Такими доказательствами могли служить, например, письма или официальные документы, подписан­ные ответчиком.

Алиментные отношения между членами семьи также регулирова­лись императивными нормами права. Размер алиментов, взыскивае­мых на несовершеннолетних детей, устанавливался законом. Суд имел право уменьшить размер алиментов при наличии обстоятельств, ука­занных в законе.

Указом Верховного Совета РСФСР от 19 ноября 1986 г. ч. 2 ст. 68 КоБС была дополнена положением о том, что суд вправе уменьшить размер алиментов не только при наличии перечисленных в ней обсто­ятельств, но и по любым иным причинам, которые найдет уважитель­ными. Размер алиментов на совершеннолетних детей, родителей, суп­ругов и других членов семьи устанавливался судом исходя из матери­ального и семейного положения плательщика и получателя алиментов. Право на алименты эти лица имели только при наличии нуждаемости и нетрудоспособности.

Соглашения между плательщиками и получателями алиментов формально признавались действительными, но не имели правовой силы. Независимо от наличия соглашения и его добросовестного ис­полнения, лицо, имеющее право на получение алиментов, могло в любое время обратиться в суд с требованием о взыскании алиментов, как будто соглашения не существовало. Суд при этом руководствовал­ся императивными нормами закона, а не заключенным соглашением. В конце 70-х гг. на страницах журнала «Советская юстиция» была организована дискуссия о порядке и размере взыскания алиментов на несовершеннолетних детей. Ее актуальность была связана с тем, что суды оказывались перегруженными практически бесспорными делами о взыскании алиментов. Итогом дискуссии стало внесение ряда изме­нений в законодательство о браке и семье.

В 1985 г. была предусмотрена возможность рассмотрения бес­спорных дел о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей единолично судьей в административном порядке без возбуждения гражданского дела. В этом случае судья принимал заявление о взыска­нии алиментов и извещал плательщика о поступлении заявления. При согласии плательщика или неполучении от него возражений в установ­ленный срок выносилось постановление об уплате алиментов. При возражении плательщика дело рассматривалось в исковом порядке.

Указом от 19 ноября 1986 г. был также установлен минимальный размер алиментов, подлежащих взысканию на несовершеннолетних детей. Целью этой меры было обеспечение детям необходимых средств к существованию. Однако поставленная цель так и не была достигнута. Во-первых, сначала при установлении минимального размера (20 руб. на одного ребенка) не было принято во внимание, что таким образом можно распределить все 100% дохода родителей. При заработной плате 80 руб. и наличии четырех детей, например. В связи с этим оказалось необходимым предоставить суду возможность уменьшать даже минимальный размер алиментов, что сущест­венно снижало ценность самого понятия минимального размера. Во-вторых, после вступления нашей страны в полосу инфляции мини­мальный размер алиментов так и не был проиндексирован до самой своей отмены в декабре 1994 г.

В 1990 г. был внесен ряд существенных изменений в Основы зако­нодательства о браке и семье. Была, в частности, предусмотрена воз­можность исключения из состава общего имущества супругов имуще­ства, нажитого ими после фактического прекращения брачных отно­шений. Лицо, добровольно признавшее отцовство, заведомо зная, что оно не является отцом данного ребенка, лишалось права в дальнейшем оспаривать свое отцовство на этом основании.

Расширились права несовершеннолетних детей: они получили воз­можность непосредственно обращаться за защитой в органы опеки и попечительства при злоупотреблении родителей своими правами.

В связи с кардинальными изменениями в экономической и соци­альной жизни нашей страны возникла насущная потребность срочного изменения ряда институтов семейного законодательства. В связи с этим 22 декабря 1994 г. был принят Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Кодекс о браке и семье РСФСР». Этим Законом было произведено существенное изменение всего института алиментных обязательств, большая часть которых была воспроизведе­на в новом Семейном кодексе.

Существенные изменения в 1995 г. были внесены также в правовое регулирование усыновления. Однако с помощью внесения отдельных изменений в КоБС 1969 г. невозможно было произвести необходимое реформирование семейного законодательства. В связи с этим в 1994 г. Государственной Думой РФ и была создана рабочая группа по подго­товке нового Семейного кодекса, который был принят Государствен­ной Думой РФ 8 декабря 1995 г.

Брак

В Семейном кодексе нет определения брака.

Заключение брака

М.В. Антокольская: заключение брака – гражданско-правовая сделка (направление оферты, акцепт, принципы свободы договора и т.д.) Единственное вторжение государства – регистрация в ЗАГСе.

В РФ признаётся только гражданский брак, то есть зарегистрированный в органах ЗАГСа. Церковный брак правовых последствий не имеет и является личным делом брачующихся.

ФЗ «Об актах гражданского состояния» подробно освещает порядок регистрации брака. Процедуре его регистрации предшествует подача заявления в ЗАГС (существует утверждённая форма такого заявления). Это заявление совместное, оно подаётся вдвоём и обязательно лично.

В порядке исключения допускается явка в ЗАГС одного супруга. При этом он подаёт заявление от своего имени и представляет заявление другого супруга, заверенное нотариусом.

С заявлением необходимо подать следующие документы: удостоверение личности (паспорт, военный билет), свидетельство о расторжении другого брака (если он был), для несовершеннолетних – разрешение местной администрации.

Сотрудники ЗАГСа назначают дату явки для регистрации брака через 1 месяц. По уважительным причинам срок может быть сокращён. Удлинен может быть не более, чем на 1 месяц (в советское время не более, чем на 3 месяца, поскольку в брак вступало больше лиц, были vip очереди на регистрацию в выходные дни)

Срок в 1 месяц даётся для размышления о необходимости вступить в брак.

Регистрация брака осуществляется только при личном присутствии обоих супругов. Если это невозможно, то сотрудник ЗАГСа может выехать в больницу, санаторий и т.д.

В большинстве зарубежных стран процедура регистрации брака иная. В Израиле – лишь религиозный брак. В США каждый штат сам регулирует семейные отношения (судья, другие органы).

Свидетели при регистрации брака не являются обязательными (не предусмотрены в СК). Институт свидетелей – часть торжественной процедуры брака.

Регистрация заканчивается выдачей свидетельства о браке по установленному образцу. С этого возникают права и обязанности супругов.

На брак не требуется получение ничьего согласия, кроме другого супруга.

Условия, необходимые для заключения брака

Семейный кодекс закрепляет условия и препятствия (негативные условия) заключения брака

Позитивные условия (ст. 12):

1. Взаимное добровольное согласие;

2. Достижение брачного возраста;

3. Разнополость вступающих в брак. В предыдущих Кодексах вместо «мужчиной и женщиной» использовалось понятие «лица, вступающие в брак», т.е. отсутствовало 3-е условие, т.к. до этого оно было неактуальное.