§ 1. Правовое регулирование отношений родителей и детей и других членов семьи при наличии иностранного элемента по российскому законодательству

Законодательство, применяемое при установлении и оспаривании отцовства и материнства, определятся по правилам ст. 162 СК. Мате­риальным правом, регулирующим установление и оспаривание проис­хождения ребенка, является законодательство страны, гражданином которой ребенок является по рождению. Следовательно, если в момент рождения ребенок был, например, гражданином Франции, даже если его гражданство в последующем изменилось, вопрос об установлении отцовства в отношении такого ребенка будет решаться на основании французского законодательства.

Однако порядок установления и оспаривания отцовства, если оно имело место на территории России, определяется по российскому за­конодательству. Это значит, что российское законодательство приме­няется при решении вопроса о том, в каких случаях допустимо добро­вольное признание отцовства в органах загса и когда отцовство уста­навливается в судебном порядке. При этом в случаях, когда по россий­скому законодательству возможно установление отцовства или мате­ринства в добровольном порядке в органах загса, заявление о таком установлении может быть подано в российское дипломатическое пред­ставительство или консульство, если хотя бы один из родителей ребен­ка — российский гражданин.

Права и обязанности родителей и детей, включая их обязанности по уплате алиментов, определяются по законодательству страны, где они имеют совместное место жительства. Такое правило позволяет, с одной стороны, применить к правоотношениям родителей и детей законодательство той страны, с которой они имеют наиболее тесную связь. С другой стороны, при взыскании алиментов это позволяет в максимальной степени учесть интересы и плательщика, и получателя алиментов. Если родители и дети проживают в различных государст­вах, к их отношениям применяется законодательство страны, гражда­нином которой является ребенок. Однако это может быть связано с определенными неудобствами в случае, если ребенок проживает на территории не той страны, гражданином которой является.

Законодательство об уплате алиментов, как уже отмечалось ранее, обычно тесно связано с законодательством, предусматривающим право нуждающихся лиц на получение средств через государственную систему социального обеспечения, и с уровнем жизни населения. Поэ­тому если ребенок, требующий алименты, проживает на территории одной страны, а является гражданином другой, применение к алимент­ным правоотношениям законодательства страны, гражданином кото­рой он является, может существенно нарушить его интересы.

В связи с этим, если законодательство страны, в которой проживает ребенок, для него более благоприятно, истец вправе потребовать при­менения к алиментным обязательствам родителей по содержанию ре­бенка законодательства страны места жительства ребенка. Таким об­разом, истцу, которым обычно выступает второй родитель или опекун ребенка, предоставляется право выбрать законодательство, наиболее благоприятное для ребенка.

Применение законодательства страны места жительства ребенка дает истцу и то преимущество, что поскольку иск предъявляется в этой же стране, в результате применяется право страны суда, что по­зволяет избежать сложностей, связанных с установлением содержа­ния иностранного права. С другой стороны, если истец считает, что содержание иностранного права в данном случае может быть уста­новлено и лучше позволяет защитить интересы ребенка, он может потребовать его применения. Данное решение вопроса основывается на принципе обеспечения приоритетной защиты интересов ребенка и обеспечения истцу свободы выбора, вследствие чего оно весьма про­грессивно.

К алиментным обязательствам совершеннолетних детей по отно­шению к их родителям, а также к алиментным обязательствам других членов семьи подлежит применению законодательство страны, в ко­торой плательщик и получатель алиментов имеют постоянное место жительства. Это правило весьма благоприятно и для плательщика, и для получателя. Если они проживают на территории различных государств, алиментные обязательства определяются по законодательству страны, гражданином которой является получатель али­ментов.

Данное положение не всегда позволяет в полной мере обеспечить защиту интересов нетрудоспособного нуждающегося получателя али­ментов. Дело в том, что круг лиц, имеющих право на получение али­ментов, в разных странах различен. Не везде могут требовать содержа­ние дедушка, бабушка, внуки, братья, сестры и другие родственники. Таким образом, при применении законодательства страны гражданст­ва получателя алиментов он может быть лишен права требовать али­менты, поскольку алиментная обязанность данной категории родственников законодательством этой страны не предусмотрена.

Как уже отмечалось, круг алиментнообязанных лиц обычно свя­зан, с уровнем обеспечения населения за счет средств социального обеспечения. Если, например, законодательство Скандинавских стран предусматривает лишь алиментные обязательства родителей, детей и супругов, то это вызвано тем, что другие нетрудоспособные нуж­дающиеся лица обеспечиваются за счет государства. Однако если не­трудоспособное нуждающееся лицо, являясь гражданином такого го­сударства, имеет постоянное место жительства на территории другой страны, оно, как правило, не имеет права на получение соответству­ющих пособий. Применение законодательства страны его граждан­ства к алиментным обязательствам в то же время лишает его права на алименты.

В целях избежания прдобной ситуации в ст. 5—6 Гаагской конвен­ции от 2 октября 1973 г. «О праве, применимом к алиментным обяза­тельствам» содержится специальное правило. Согласно этим нормам, алиментные обязательства членов семьи регулируются законодатель­ством страны, в которой получатель алиментов имеет постоянное место жительства. Однако если лицо, требующее алименты, не может получить алименты по законодательству этой страны, применяется законодательство страны общего гражданства плательщика и получа­теля. Если и в данном случае требование об алиментах не может быть удовлетворено или указанные лица не имеют общего гражданства, применяется законодательство страны суда.

Россия не является участницей указанной Конвенции, однако если бы аналогичное правило было включено в наше внутреннее законода­тельство, это позволило бы эффективно защитить интересы нетрудо­способных нуждающихся получателей алиментов. При невозможнос­ти взыскания алиментов другим способом российские суды применя­ли бы российское законодательство, которое содержит наиболее широ­кий круг лиц, имеющих право на получение алиментов.