Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

!Экзамен зачет учебный год 2023 / Диссертация Суменкова С.С

..pdf
Скачиваний:
12
Добавлен:
25.12.2022
Размер:
1.54 Mб
Скачать

41

контрагентом, устанавливают монопольные цены и т. п., все они осознают противоправный характер таких действий.

Почему же тогда выполнение заведомо незаконных указаний руководителя не влечет персональной ответственности соответствующих сотрудников? Разве такой подход сочетается с задачами административной ответственности по предупреждению административных правонарушений?

Скажем больше: введение института соучастия позволит не только решить проблему с установлением формы вины юридического лица, но также поспособствует борьбе с коррупционными явлениями в деятельности государственных и муниципальных органов власти

(например, в случаях осуществления согласованных действий хозяйствующими субъектами и органами публичной власти).

Наглядный пример последовательности согласованных действий приводит Н. Пантюхина37. Автором описывается ситуация с размещением публикаций в средствах массовой информации с изображением главы администрации и руководителя строительной компании на фоне предполагаемого объекта строительства непосредственно перед проведением соответствующего конкурса, последующей публикацией сообщения о проведении такого конкурса в дополнительном тираже местной газеты, проведением такого конкурса в составе пары участников,

расположенных по одному и тому же адресу и т.п.

В описанной ситуации очевидно, что согласованные действия были бы невозможны без целенаправленных действий целого ряда сотрудников администрации: от главы администрации до лиц, заказывающих опубликование сведений о готовящемся конкурсе в средствах массовой информации, которые при этом прекрасно осознавали влияние на конкуренцию ограниченного тиража публикации о проведении указанного конкурса.

37 См.: Пантюхина Н. Есть ли плюсы в государственно-частном картеле? // Конкуренция и право :

сайт. URL: http://cljournal.ru/ann2/71/ (дата обращения: 30.09.2017).

42

Более того, неосторожная форма вины классически влечет менее суровое наказание даже при сопоставимых по общественной вредности последствиях. Так почему же институт административной ответственности юридических лиц не воспринял этот разумный подход, давно нашедший свое место в уголовном законодательстве?

Логично в этой связи обратиться к пониманию вины в уголовном праве.

Так, В. И. Гладких, рассматривая вину в трех ипостасях (как уголовно-правовой принцип, признак преступления и обязательный признак субъективной стороны состава преступления), отмечает, что в случае невозможности определения в инкриминируемых лицу деяниях какой-либо из существующих форм вины, речи о наличии в таких деяниях состава преступления идти не может38.

Вместе с тем и в теории уголовного права, по-видимому, нет окончательной определенности в отношении форм вины. Как справедливо указывает В. И. Гладких, практическое значение выделения в качестве разновидности умышленной вины косвенного умысла отсутствует,

поскольку на квалификацию преступления наличие в содеянном косвенного умысла фактически никак не влияет, да и с выделением составов преступлений с косвенным умыслом возникают очевидные сложности39.

Так, автор указывает на давно уже являющуюся предметом дискуссий ученых-правоведов расплывчатость границ между косвенным умыслом и преступным легкомыслием40.

В этой связи полагаем, что необходимость дальнейшей конкретизации форм вины в действующем Кодексе РФ об административных правонарушениях отсутствует: вполне достаточно существующих умысла и неосторожности.

38См.: Гладких В. И. Приглашение к дискуссии: все ли нас устраивает в современных формах вины и практике их применения? // Российский следователь. 2016. № 3. С. 27‒33.

39См.: Там же.

40См.: Там же.

43

Следует также сказать, что применительно к административным правонарушениям в области антимонопольного законодательства в ряде случаев затруднительно говорить о наличии какого бы то ни было интеллектуального элемента вины должностного лица.

Как справедливо отмечает В. Мартемьянов, установление доминирующего положения в условиях существующего в настоящее время правового регулирования может оказаться неожиданным для хозяйствующих субъектов и их должностных лиц, поскольку оно осуществляется антимонопольными органами ретроспективно, в связи с рассмотрением дела о нарушении антимонопольного законодательства41.

То есть цена (да и сам факт доминирующего положения) может быть определена антимонопольными органами спустя значительный промежуток времени после того, как эту цену установили в качестве отпускной соответствующие должностные лица организации.

Вместе с тем на сегодняшний день вероятность привлечения организации к административной ответственности в рассматриваемых случаях достаточно высока вне зависимости от того, могли ли соответствующие должностные лица такой организации осознавать наличие у последней доминирующего положения на товарном рынке.

Отметим, что экономические методы, которые использовались такой организацией для определения своей рыночной доли, могли отличаться

(существенно или не очень) от используемых антимонопольными органами, что также могло повлиять на наличие или отсутствие осознания противоправности действий организации со стороны ее должностных лиц.

Конечно, в данном случае можно говорить о возможности внедрения и использования организацией системы антимонопольного комплаенса.

Однако следует сказать, что антимонопольный комплаенс может оказаться существенным бременем для многих предприятий.

41 См.: Мартемьянов В. Должностные нарушения антимонопольного законодательства // Конкуренция и право. 2012. № 6. С. 45‒49.

44

Как указывает Т. Радченко, внедрение антимонопольного комплаенса экономически целесообразно только для организаций с многомиллиардными оборотами42.

Таким образом, реализация предложения об установлении вины организации через определение формы вины ее должностных лиц при привлечении к административной ответственности в области антимонопольного законодательства одновременно с введением в

административное право ряда институтов права уголовного (например,

соучастия) усилит гарантии прав указанных субъектов административной ответственности.

Следует отметить, что в настоящее время КоАП РФ предусмотрен также ряд общих и специальных оснований для освобождения от административной ответственности.

Как справедливо отмечают Н. М. Жданов, А. Н. Жданова, общие основания освобождения от административной ответственности связаны с характером совершенного административного правонарушения и учетом особенностей личности правонарушителя, в то время как частные базируются на квалификации обстоятельств, характеризующих поведение правонарушителя после совершения административного правонарушения43.

Одним из общих оснований освобождения от административной ответственности является малозначительность правонарушения. Как известно, действующее административное законодательство, в отличие от законодательства уголовного, не содержит четкого определения понятия малозначительности.

В упоминавшемся нами выше постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»

42 См.: Горшкова Е. и др. Указ. соч. С. 44.

43 См.: Жданов Н. М., Жданова А. Н. Освобождение от административной ответственности / Административное право и процесс. 2012. № 4. С. 61–65.

45

выделены основные элементы, по которым правонарушение может быть отнесено к малозначительным: характер правонарушения, роль виновного лица, размер вреда, тяжесть наступивших последствий либо отсутствие существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Кроме того, пунктом 18.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»44, по сути, указано на то, что малозначительным может быть признано и административное правонарушение с формальным составом.

Следуя позиции Пленума Верховного Суда РФ, суды при принятии решений по конкретным делам нередко указывают в мотивировочной части своих решений, что угроза охраняемым правоотношениям может выражаться в пренебрежительном отношении субъекта предпринимательской деятельности к исполнению своих обязанностей45.

Такая практика имеет важное значение для правильного разрешения дел,

связанных с привлечением к административной ответственности за совершение административных правонарушений в области антимонопольного законодательства, в связи с закреплением в нем упоминавшихся ранее запретов per se (например, в отношении картелей).

Между тем, поскольку в действующей в настоящее время редакции ст. 14.31 КоАП РФ установлены два самостоятельных состава рассматриваемого правонарушения, критерием разграничения которых является именно характер последствий в виде возможности (либо отсутствия таковой) недопущения, ограничения или устранения конкуренции46, для признания таких правонарушений малозначительными

44Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».

45Решение арбитражного суда Омской области от 06.12.2013 по делу № А46-12547/2013 //

Электронное правосудие : сайт. URL: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/bc6c6121-6508-4e27-be65- ac6d5d7d6e72/A46-12547-2013_20131206_Reshenie.pdf (дата обращения: 15.09.2017).

46В период издания постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2008 № 30 ст. 14.31 КоАП РФ предусматривала единый для всех субъектов формальный состав административного правонарушения в виде злоупотребления доминирующим положением: «Совершение занимающим

46

необходимо, по нашему мнению, исходить в первую очередь из тяжести возможных последствий.

В этой связи интересно, что четвертый антимонопольный пакет ввел новое основание освобождения от административной ответственности,

связанное с выполнением предупреждения антимонопольного органа о прекращении противоправных деяний (ч. 7 ст. 39.1 Закона о защите конкуренции47).

Отметим, что в настоящее время предупреждение выдается для пресечения деяний, создающих угрозу недопущения, ограничения,

устранения конкуренции, ущемлению интересов других хозяйствующих субъектов либо ущемлению интересов неопределенного круга потребителей в случае выявления признаков нарушения п. 3, 5, 6 и 8 ч. 1

ст. 10, ст. 14.1, 14.2, 14.3, 14.7, 14.8 и 15 настоящего Закона (ч. 2 ст. 39.1

Закона о защите конкуренции).

Следует подчеркнуть, что в результате законодательно закрепленной невозможности возбуждения антимонопольными органами производств по делам об административным правонарушениях в области антимонопольного законодательства в отсутствие соответствующего решения комиссии антимонопольного органа сложилась ситуация, когда рассматриваемым основанием освобождения от административной ответственности за совершение административных правонарушений в области антимонопольного законодательства фактически создана возможность систематического совершения противоправных деяний без риска наступления негативных административно-правовых последствий для соответствующего лица.

Так, в правоприменительной практике имеются прецеденты, когда доминирующие хозяйствующие субъекты навязывают контрагенту

доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния».

47 См.: Рос. газ. 2006. 27 июля.

47

условия договора, невыгодные для него (п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции), экономически или технологически необоснованно отказывают либо уклоняются от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) (п. 5 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции),

прекращают указанные деяния в случае их выявления и получения предупреждений, таким образом избегая административной ответственности за их совершение, и снова повторяют их неоднократно, а

в случае их повторных выявлений снова избегают административной ответственности за счет выполнения последующих предупреждений. В

этой связи крайне интересна динамика количества выданных предупреждений о прекращении нарушений п. 3, 5 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции. В таблице 1 приведены данные о подобных предупреждениях, выданных Управлением Федеральной антимонопольной службы России по Омской области в период 2012‒2016 гг.

Таблица 1

Динамика количества выданных Управлением ФАС России по Омской области предупреждений о прекращении нарушений п. 3, 5 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции в период 2012‒2016

гг.

Лицо, в

 

 

Нарушени

Нарушени

отношении

Дата выдачи

е п. 3 ч. 1

е п. 5 ч. 1

которого выдано

предупреждения

предупреждения

ст. 10

ст. 10

предупреждение

 

 

 

 

 

 

МРСК Сибири

 

 

 

 

— филиал по

 

 

 

 

Омской

04/19-13

02.04.2013

 

+

области —

 

 

 

 

«Омскэнерго»

 

 

 

 

- “ -

04/70-13

06.12.2013

 

+

- “ -

04/42-15

04.12.2015

 

+

- “ -

04/03-16

09.03.2016

 

+

- “ -

04/05/10-2016

13.05.2016

+

+

- “ -

04/05/15-2016

24.06.2016

+

 

- “ -

04/05/18-2016

20.07.2016

+

+

- “ -

04/05/19-2016

20.07.2016

+

+

- “ -

04/05/20-2016

20.07.2016

+

+

- “ -

04/05/21-2016

20.07.2016

+

+

- “ -

04/05/22-2016

20.07.2016

+

+

- “ -

04/05/23-2016

20.07.2016

 

+

48

- “ -

04/05/24-2016

20.07.2016

+

+

- “ -

04/05/26-2016

20.07.2016

 

+

- “ -

04/05/27-2016

20.07.2016

 

+

- “ -

04/05/28-2016

20.07.2016

 

+

- “ -

04/05/29-2016

20.07.2016

 

+

ОАО

04/33-12

20.07.2012

+

 

«Омскэлектро»

 

 

 

 

 

- “ -

04/33-13

23.05.2013

+

 

- “ -

04/50-13

25.07.2013

 

+

- “ -

04/72-13

12.12.2013

 

+

- “ -

04/25-14

23.04.2014

 

+

- “ -

04/09-15

19.02.2015

 

+

- “ -

04/24-15

20.06.2015

 

+

- “ -

04/05/17-2016

04.07.2016

 

+

ООО

04/39-12

30.10.2012

+

 

«Омскгазсеть»

 

 

 

 

 

 

 

 

+

 

 

 

 

(оспорен

 

 

 

 

о

 

 

 

 

и

 

- “ -

04/44-12

29.10.2012

выигран

 

о во всех

 

 

 

 

 

 

 

 

судебны

 

 

 

 

х

 

 

 

 

инстанци

 

 

 

 

ях)

 

 

 

 

+

 

 

 

 

(оспорен

 

 

 

 

о

 

 

 

 

и

 

- “ -

04/55-12

01.11.2012

выигран

 

о во всех

 

 

 

 

 

 

 

 

судебны

 

 

 

 

х

 

 

 

 

инстанци

 

 

 

 

ях)

 

- “ -

04/28-13

06.05.2013

+

 

- “ -

04/29-13

06.05.2013

+

 

- “ -

04/45-15

18.12.2015

 

+

ОАО

04/52-14

28.10.2014

 

+

«Омскоблгаз»

 

 

 

 

 

- “ -

04/28-15

29.06.2015

 

+

- “ -

04/30-15

07.07.2015

 

+

- “ -

04/34-15

18.08.2015

 

+

ОАО

04/45-14

18.09.2014

 

+

«Омскгоргаз»

 

 

 

 

 

- “ -

04/65-14

15.12.2014

+

 

- “ -

04/02-15

15.01.2015

 

+

49

ОАО

 

 

 

 

«Электротехни

04/75-13

17.03.2014

 

+

ческий

 

 

 

 

 

комплекс»

 

 

 

 

 

 

 

 

 

- “ -

04/04-16

21.03.2016

 

+

ОАО

 

 

 

 

«Омскводокан

04/15-14

03.03.2014

+

 

ал»

 

 

 

 

- “ -

04/14-15

25.03.2015

+

 

- “ -

04/23-15

16.06.2015

 

+

ГП

 

 

 

 

«Омскоблавтот

04/23-13

17.04.2013

+

 

ранс»

 

 

 

 

- “ -

04/31-15

19.08.2015

+

+

Приведем пример осуществления такой практики. Например,

временно приостанавливается поставка товаров контрагентам в случае отказа согласовать повышение цены либо создаются дискриминационные условия, причем поставка товаров впоследствии возобновляется при получении от антимонопольных органов указанных предупреждений и вновь приостанавливается впоследствии. Подобная ситуация оказывает негативное влияние на стабильность гражданского оборота и не в полной мере способствует целям защиты конкуренции.

В этой связи целесообразно установить административную ответственность за неоднократное в течение года совершение деяний,

влекущих выдачу антимонопольным органом указанных предупреждений путем введения нового состава административного правонарушения.

Резюмируя изложенное, следует еще раз подчеркнуть исключительную жесткость налагаемых за совершение административных правонарушений в области антимонопольного законодательства административных наказаний в условиях наличия ряда правовых пробелов и коллизий. Все это обусловливает необходимость более тщательного установления антимонопольными органами субъективной стороны составов соответствующих административных правонарушений, в том числе определения наличия либо отсутствия противоправной цели таких деяний в необходимых случаях.

50

Введение института двойной формы вины, по нашему мнению, будет способствовать усилению гарантий прав юридических лиц, привлекаемых к административной ответственности за совершение административных правонарушений в области антимонопольного законодательства.

§ 1.2. Злоупотребление доминирующим положением

как специфический вид административного правонарушения

Положениями статьи 14.31 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением.

Нормы ст. 14.31 КоАП РФ имеют бланкетный характер:

соответствующий запрет предусмотрен ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции и распространяется только на хозяйствующих субъектов,

занимающих доминирующее положение на соответствующих товарных рынках.

В свою очередь, само доминирующее положение хозяйствующего субъекта устанавливается с учетом установленных ст. 5 Закона о защите конкуренции критериев.

Отметим, что Закон о защите конкуренции закрепляет право хозяйствующего субъекта представлять в антимонопольный орган или в суд доказательства того, что его положение на товарном рынке не может быть признано доминирующим (ч. 4 ст. 5), это позволяет ряду ученых говорить о существовании презумпции доминирующего положения48.

Кроме того, в силу ч. 5 ст. 5 Закона о защите конкуренции доминирующими на соответствующих товарных рынках признаются субъекты естественных монополий.

48 См., например: Булаевский Б. Презумпция доминирующего положения: аспекты применения / Конкуренция и право. 2012. № 3. С. 50–51.