Лекция 6.

2. Бенефициары (фактические получатели доходов)

Эта тема раньше не была известна в нашей стране.

Освобождение и преимущества из Соглашений должны применяться к только фактически получит елям доходов (роялти, проценты и дивиденды). Если лицо не является фактическим получателем дохода, то освобождения и преимущества не распространяется, даже если лицо резидент, в стране с соглашением.

Оболочка иностранного юр лица- корпоративные вуали снимаются. Если формально на иностранную компанию распространяется Соглашение, и оно учреждается исключительно для налоговой оптимизации с использованием этого Соглашения. Главное попасть под соглашение только для налоговой оптимизации. Выясняют , кто является фактическим получателем.

В России: Соглашения между РФ и другими государствами по разному регулируют эти вопросы. Письма Минфина противоречивы. Налоговые органы стали предъявлять претензии, АС поддерживают налоговые органы.

Если обратится к Соглашению с Швейцарией и Испанией: проценты возникающие в одном государстве и выплакивающиеся резиденту другого, облагаются в одной стране; фактический владелец процентов. Для избежание налогов в той стране, где они выплачиваются.

Риски возникают и в случаем с процентами, роялти (лицензионные отчисления) и дивиденды. Если резидент и фактический получатель это разные лица- освобождения нет.

Признаки фактического получателя:

- компания не должна являться агентом и наменальным держателем акций

- не кондуитная компания

- имеет право извлекать выгоду и распоряжаться доходом, а не выполняет чисто административные функции

- нет связанности договорным обязательствами, не транзитная компания, призванная передавать доход далее

Установление этих признаков как из юр документов, так и из фактических обстоятельств. Не препятствует применению норм против злоупотребления правом. Разъяснения Минфина: филиал или иностранная компания (в одном письме- по признаку резидента то есть филиал; в другом- по признаку ГП отношений или иностранная компания).

Рекомендации:

1) При выплате доходов за рубеж нужно проверить критерии и резидентсва.

2) Юр оформление сделок.

3) Функции зарубежной компании в сделках (нет транзита, самостоятельность)

4) Наличие иной, кроме налоговой, цели создания иностранной компании и операций с ее участием

Риск произвольного применения концепции фактического бенефициара, риск высок. Судебная практика подтверждает эти выводы.

3. Тонкие проценты (тонкая капитализация)

18 февраля 2015 г. Был внесен законопроект в НК в части понятия Контролируемой задолженности.

Правила предусмотрено ПС 2 ст 269 НК.

Суть правил тонких процентов: направленны на то, чтобы под видом процентов, которые относятся на расходы выплачивающим их лицом (рф юр лицо) и облагаются только в государстве резидентсва поучающего их лица (иностранная организация) не выплачивались дивиденды, которые не относятся на затраты и могут облагается в государстве резидентсва выплачивающей организации.

Займ между учредителем и юр лицом: заемщик это юр лицо. Проценты по займам.

Выплаты процентов вместо дивидендов происходят, когда сумма заемного капитала, полученного либо от учредителей непосредственно, либо через аффилированное юр лицо, либо в форме обеспечения исполнения долгового обязательства учредителем превышает в более чем три раза/12,5 раз для субъектов кредитования сумму собственного капитала.

Иностранные сестринские компании не учтены. В рамках группы легче привлекать деньги. Сестринские копании не попадают под тонкие проценты.

Не охватывается ситуация:

Выплата процентов вместо дивидендов происходит, когда сумма полученного капитала (займ, поручительство) от учредителя (20% акций) или их аффилированных лиц: задолженность контролируемая. Задолженность более чем в 3/12,5 раз. 12,5: кредитная организация или лизинговая компания.

Правила: по ним определяется предельная величина процентов по контролируем ой задолженности, признаваемой расходов. Путем деления суммы процентов по контролируем ой задолженности на коэффициент капитализации на последнее число каждого отчетного периода с учетом требования о среднем уровне процентов, которые можно отнести на расходы. Средний уровень в НК в 269 статье.

Программа максимум это руководство средними процентами на рынке по контролируем ой задолженности.

Правила такой капитализации- уменьшение суммы процентов по займу, путем признания части процентов превышающей их предельный уровень по контролируемой задолженности дивидендами и удержания налога при выплати иностранному лицу процентов, признанных дивидендами (налог на дивиденды).

Формула определения коэффициента капитализации:

КК (коэффициент капитализации)

НКС (не погашенная контролируемая задолженность)

СК( собственный капитал)

Д (доля прямого или косвенного участия иностранного дица в деятельности заемщика)

*- умножение

КК= НКС \ СК * Д \3 или 12,5

Собственный капитал: активы минус обязательства.

Если собственный капитал 0 или отрицательный, то сумма предельных процентов равна нулю.

Судебная практика складывается иначе. Национальные правила он тонкой капитализации имеют приоритет над Соглашениями, иное противоречит бы смыслу и цели Соглашений (Северный Кузбасс).

Применена концепция кондуитной компании в деле, суды признали неприменимыми оговорки Соглашения. ВАС сослался на официальные комментарии на модельную конвенцию ОСР.

В том случае, если займ прикрывает инвестиционные договоры, признается что даже при отсутствии в соглашении концепции фактического получателя дохода налоговые выгоды не применяются. Проценты по займу начислялись, но не уплачивались, это были инвестиции. ЗАО Инвест проект.

Нужно принимать во внимание, какое соглашение и с какой страной мы используем. Есть прямое запрещении переквалификации процентов в дивиденды в некоторых Соглашениях (Нидерладны). Ст 7 НК, 15 Конституции- приоритет МД.

4. Трансфертное ценообразование

5. Антиофшорное регулирование