Проблема прибыли прошлых лет
Если в КИК накоплена нераспределенная прибыль прошлых лет до 1 января 2015 г., то она не подлежит обложению в России по правилам КИК (закон не будет иметь обратной силы).
Практические советы:
1)Получить документальное подтверждение, что прибыль получена до 1 января 2015 г (бухгалтерская отчетность, аудиторские заключения, первичные документы)
2)Есть риск попыток обложения прибыли до 2015 г. по российским правилам через концепцию необоснованной налоговой выгоды и тезис о «бумажном характере» иностранной компании. Риск усиливается если средства этой компании расходовались на личное потребление.
Нужна налоговая амнистия (по полному варианту – освобождение от штрафов,
info@schekinlaw.ru
уголовной ответственности и от налогов ранее сокрытого дохода – насколько это
вероятно?). Идея обсуждается в Правительстве, но вероятнее будет ограниченный
Когда возникает КИК – ст. 25.13
Иностранная организация:
1)Не является налоговым резидентом России – не управляется с территории России
2)Создана в юрисдикции из черного списка Минфина (он будет шире офшорного списка, по высказываниям Шаталова, и может включать в себя Кипр. Вопрос о Швейцарии остается также открытым). Правильным был бы подход с указанием в
законе критериев ставки – но у нас этого нет, все на усмотрение Минфина РФ, Проблема «хитрых стран» (Швейцария) – формальные ставки высокие, но есть льготные режимы
3)Контролируется российскими резидентами (компаниями и физическими лицами)
4)Не прошла листинг на биржах
info@schekinlaw.ru |
12 |
Когда возникает КИК 2
Правила КИК распространяются и на иностранные структуры из юрисдикций черного списка Минфина РФ (не юридические лица) – фонды, партнерства и др
Критерий – структура осуществляет деятельность в интересах своих участников (бенефициаров и др.) и контролируется российскими налоговыми резидентами.
Трасты? – с высокой вероятностью да.
Критерий контроля:
1)Более 10 процентов участия – контроль неопровержимо презюмируется.
2)Менее 10 процентов - возможность оказывать влияние (при любой доле участия в иностранной компании или структуре) в силу законодательных норм, договоров и иных любых оснований
info@schekinlaw.ru |
13 |
Рвутся ли цепочки владения?
На практике уже появились идеи «обхода» правил КИК:
1)Владение офшорными компаниями через компанию или траст в юрисдикции не из черного списка (новозеландский траст и др.)
2)Владение через инвестиционный независимый фонд с миллиардными активами, который сам назначает директоров в офшорные компании (маскировка контроля, у российского владельца – формально только финансовые вложения).
3)Вопрос для владельцев компаний с IPO – если под компанией, прошедшей листинг в Лондоне, имеются офшорные компании, то распространяется ли правила КИК на них
Концепция контроля в материальном смысле при указание в законопроекте на косвенный контроль (контроль пронзает такие промежуточные структуры). Практическая реализация – объясните российским судьям, что Вы не
контролируете траст, который учредили – возможно они Вам поверят
info@schekinlaw.ru
(ликвидация ВАС и суды общей юрисдикции для физлиц). КОНТРОЛЬ КАК
ПРИЧАСТНОСТЬ
Обязанность декларирования КИК
1)Вводиться декларирование участия в иностранных организациях и структурах РОССИЙСКИМИ ОРГАНИЗАЦИЯМИ И ФИЗИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ
2)К 20 января 2015 г. или к 1 марта 2016 г. (?) нужно будет подать уведомление в налоговый орган о КИК, а также через 20 дней после возникновения участив в КИК.
3)Декларируется любая доля участия в иностранной компании из юрисдикций черного списка Минфина более 1 % (даже если контроля нет)
4)Декларируется любое контролируемое иностранной лицо и структура из юрисдикций черного списка Минфина РФ, если есть контроль
Декларируется информации и о дате составления отчетности Штраф 100 тыс. рублей за не декларирование каждой КИК
info@schekinlaw.ru |
15 |
Прибыль КИК
―Прибыль КИК присоединяется российскому резидентами и определяется по правилам НК РФ. Отсутствие зачета иностранного налога – грубая ошибка проекта (будет исправлена?)
―Налоговый учет и подтверждающие документы в КИК по российским правилам (перевод документов, экономическая обоснованность затрат, нормативы на рекламу и др)
―Присоединение пропорционально доле участия или по структурам (?) – полностью
―Присоединяется любая прибыль КИК (и от активной деятельности)
―А если финансовая отчетность не ведется в КИК? А если у участника КИК нет доступа к первичным документам – обложение фактически всего дохода без учета расходов.
info@schekinlaw.ru |
16 |
Повышенная ответственность
Неуплата или неполная уплата контролирующим лицом, являющимся налогоплательщиком – физическим лицом или организацией сумм налога в результате невключения в налоговую базу доли прибыли контролируемой иностранной компании,
―влечет взыскание штрафа в размере 20 % от суммы прибыли контролируемой иностранной компании, подлежащей включению в налоговую базу по налогу на доходы физических лиц для контролирующих лиц, являющихся налогоплательщиками – физическими лицами, налоговую базу по налогу на прибыль организаций для контролирующих лиц, являющихся налогоплательщиками - организациями, но не менее 100 000 рублей.
Штраф не 20 процентов от неуплаченного налога (!), а в размере 20 % от прибыли, т.е. в сумме налога для организаций, что в 5 раз больше для юридических лиц или в 7 раз больше для физлиц, чем за неуплату налогов с иных операций.
Обращениеinfo@schekinlaw.ruв КС РФ ?
Проблемы применения правил КИК
1)Возможное двойное налогообложение доходов, распределенных впоследствии, каскадное прохождение прибыли через несколько КИК – каждый раз облагать или спасет п. 3 ст. 248 НК РФ ?
2)Невозможность учесть расходы и убытки, понесенные КИК в ходе ее деятельности, при определении налоговой базы акционера-резидента
4)Информационный обмен (почему норма о КИК в Казахстане фактически не работает?)
5)Обеспечение уголовной ответственностью – запросы в Интерпол, международная отчетность компаний, допросы физических лиц
6)Решена процедурная проблема доначислений – по известному адресу, ранее была практика направления Актов проверок на тропические острова!
info@schekinlaw.ru
Критерий резидентства
―Поправки в ст. 246 НК РФ – любое место управления иностранной компании в РФ – критерии очень широкие («руководящее управление»), хранение документов в России, ведение учета.
―Возникает обязанность платить российский налог на прибыль с прибыли иностранной компании, управляемой с территории РФ (даже если она не в офшоре). Спасает ли сабстенс? Можно ли имитировать сабстенс?
― Нужно обратить внимание |
российских собственников иностранных |
компаний ! |
|
―Практическое значение – ставить на российский налоговый учет (+ проблемы с НДС), возможен оборотный штраф за не постановку на налоговый учет – ст. 116 НК РФ в 10 процентов от оборота !
info@schekinlaw.ru |
19 |
Соотношение с правилами КИК критерия резидентсва
1)Критерий резидентства имеет приоритет – если иностранная компания управляется с территории России, то она облагается как резидент и к ней правила КИК не применимы
2)При декларировании КИК будет налоговая проверка, в ходе которой российские налоговые органы с высокой вероятностью постараются признать КИК резидентом России, поскольку офшорные компании «полочные» и управляются номиналами
3)Уголовная ответственность – опыт Белорусии – проверки КГБ с задержаниями и выемками
4)Соотношение новых правил с предлагаемым общим запретом на «притворные и мнимые сделки» и «совершение иных действий (бездействий), направленных на уклонение от уплаты налогов»
5)Расширение правил о российском налоге при продаже недвижимости – ст. 309 НК
РФ (налог возникает при продаже иных промежуточных компаний). Обеспечение
info@schekinlaw.ru
уголовной ответственностью?