Осмотрительность при выборе контрагента
Три основных критерия рассмотрения таких дел
1)Реальность операций – была ли поставка товаров, работ, услуг.
2)Осмотрительность как критерий разумного предпринимателя.
3)Налогоплательщик не должен был знать о нарушениях контрагента.
Огромное количество дел – до 30-40 % всей судебной практики – можно найти практически какие угодно позиции.
Сколько дел и позиций рассматривает в среднем судья в год по таким делам? Сотни дел. Такого опыта нет ни у одного юриста.
info@schekinlaw.ru |
11 |
Осмотрительная осмотрительность
Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 29.11.2016 № 305-КГ16-10399 по делу № А40- 71125/2015 по ООО «Центррегионуголь»
Должная осмотрительность при выборе контрагентов должна оцениваться с учетом того, каким образом и какими ресурсами контрагент мог исполнять договор
info@schekinlaw.ru |
12 |
Реальность операций – главный критерий
Постановление Президиума ВАС РФ от 25 мая 2010 г. № 15658/09 по ОАО «Коксохиммонтаж-Тагил»
При реальности сделки то обстоятельство, что сделка и документы, подтверждающие ее исполнение, от имени контрагента оформлены за подписью лица, отрицающего их подписание и наличие у него полномочий руководителя, не признается безусловным доказательством, свидетельствующим о получении Обществом необоснованной налоговой выгоды. В применении налогового вычета по НДС, а также в признании понесенных расходов может быть отказано при условии, если инспекция докажет, что Общество действовало без должной осмотрительности и знало или должно было знать об указании контрагентом недостоверных сведений или о подложности документов, или о том, что контрагентом по договору является лицо, не осуществляющее реальной деятельности и не декларирующее свои налоговые обязанности. ВАС РФ указал, что при оценке этих обстоятельств учитываются не только условия сделки и их коммерческая привлекательность, но и деловая репутация, платежеспособность контрагента, а также риск неисполнения обязательств, наличие у контрагента необходимых ресурсов и соответствующего опыта.
info@schekinlaw.ru |
13 |
НОВАЯ ЭПОХА – 54.1 НК РФ
1. Не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего |
|
уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности |
|
таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) |
|
бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика. |
|
2. При отсутствии обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, по имевшим место |
|
сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму |
|
подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй |
|
настоящего Кодекса при соблюдении одновременно следующих условий: |
|
1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) |
|
зачет (возврат) суммы налога; |
|
2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, |
|
заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки |
|
(операции) передано по договору или закону. |
|
3. В целях пунктов 1 и 2 настоящей статьи подписание первичных учетных документов |
|
неустановленным или неуполномоченным лицом, нарушение контрагентом налогоплательщика |
|
законодательства о налогах и сборах, наличие возможности получения налогоплательщиком того |
|
же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных |
|
законодательством сделок (операций) не могут рассматриваться в качестве самостоятельного |
|
основания для признания уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы |
|
подлежащего уплате налога неправомерным. |
14 |
info@schekinlaw.ru |
|
Теперь 54.1 будет трактовать ФНС РФ
Серьезное ужесточение механизмов борьбы с налоговыми злоупотреблениями. Россия не останется в стороне - законодательный поправки (ст. 54.1 НК РФ) и изменение практики:
-Письмо ФНС РФ от 23 марта 2017 г. № ЕД-5-9/547@ (осмотрительность по контрагентам).
-Письмо ФНС РФ и СК РФ от 13 июля 2017 г. №ЕД-4-2/13650@ (выявление умысла).
-Письмо ФНС РФ от 16 августа 2017 г. № СА-4-7/16152@ (о 54.1 НК РФ).
-Письмо ФНС РФ от 16 августа 2017 г. № СА-4-18/16148@ (о субсидиарной ответственности)
-Письмо ФНС РФ от 31 октября 2017 г. № ЕД-4-9/22123@ (о 54.1 НК РФ).
info@schekinlaw.ru |
15 |
Поправки применяются с обратной силой
Закон 163-ФЗ:
п. 5 ст. 82. Доказывание обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 статьи 54.1 настоящего Кодекса, и (или) факта несоблюдения условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 54.1 настоящего Кодекса, производится налоговым органом при проведении мероприятий налогового контроля в соответствии с разделами V, V.1, V.2 настоящего Кодекса.".
Настоящий Федеральный закон вступает в силу по истечении одного месяца со дня его официального опубликования.
Положения пункта 5 статьи 82 части первой Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к камеральным налоговым проверкам налоговых деклараций (расчетов), представленных в налоговый орган после дня вступления в силу настоящего Федерального закона, а также выездным налоговым проверкам и проверкам полноты
исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами, решения о назначении которых вынесены
налоговыми органами после дня вступления в силу настоящего
info@schekinlaw.ru |
16 |
Федерального закона. |
Нормы Закона применимы к непроверенным операциям за 2015-2017 гг.
Поправки применяются с обратной силой – но не судами
Письмо ФНС РФ от 27 ноября 2017 г. N СА-4-7/23972@
Федеральная налоговая служба направляет для использования в работе Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.11.2017 г. по делу № А56-3105/2017.
Суд сделал вывод о невозможности применения положений ст. 54.1 НК РФ при рассмотрении дел об оспаривании решений налоговых органов по проверкам, решения о назначении которых приняты до 19 августа 2017 г.
info@schekinlaw.ru |
17 |
Ст. 54.1 НК РФ в проверках ФНС РФ по ТЦО
Федеральный закон от 18.07.2017 № 163-ФЗ
(ст. 82 НК РФ дополнена пунктом 5)
Доказывание уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и суммы налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (обстоятельства, предусмотренные п. 1 ст. 54.1 НК РФ) производится налоговым органом при проведении мероприятий налогового контроля в соответствии с разделами V, V.1, V2 НК РФ
Применение ТЦО в вопросах ННВ – скорее исключение, чем правило
В чем смысл: ФНС РФ может при проверке контролируемых сделок переквалифицировать операцию и затем к ней применить правила ТЦО
info@schekinlaw.ru |
18 |
Нужно ли бояться Письма ФНС РФ и СК?
Письмо ФНС РФ и СК РФ от 13 июля 2017 г. №ЕД-4-2/13650@ (выявление умысла).
Налоговые органы работают за следователей … для бизнеса наступают темные времена …
Однако, 2 последовательных теста для применения 54.1 НК РФ:
1)Есть ли бюджетный ущерб?
2)Если бюджетный ущерб есть, то есть ли умысел?
Контроль ФНС РФ над применение ст. 54.1 НК РФ – окончание эпохи разгула необоснованной налоговой выгоды, ст. 54.1 НК РФ для жуликов.
info@schekinlaw.ru |
19 |
Получение счет-фактуры от контрагента по необлагаемым НДС операциям дает налогоплательщику право на вычет НДС с учетом наличия обязанности контрагента заплатить НДС в бюджет
Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 27.11.2017 № 307-КГ17-12461 по делу № А56- 42572/2016 по ООО «Новая Голландия Девелопмент»
Общество, приобретавшее у подрядных организаций работы (услуги) по сохранению объекта культурного наследия, его реставрации и приспособлению для современного использования, и получившее от этих подрядных организаций счета-фактуры с выделением суммы НДС, вправе было применить соответствующие налоговые вычеты, а подрядные организации обязаны уплатить НДС в бюджет.
ВС РФ продолжает развивать концепцию бюджетного источника
info@schekinlaw.ru |
20 |