А.В. Асосков

Основы коллизионного права

М-Логос

Электронное издание 2017

Предисловие

Основной целью настоящей работы является определение тех факторов, которыми руководствуется законодатель или правоприменитель при формулировании норм международного частного права, или, иными словами, уяснение логики современного коллизионного регулирования.

В последние годы в отечественной науке международного частного права предпринимались лишь разрозненные попытки объяснения причин, находящихся в основе обращения к различным по своему характеру институтам международного частного права, использования различных коллизионных привязок. Эти исследования, как правило, к сожалению, не были связаны с широким обобщением и анализом подходов, сложившихся в зарубежной доктрине. В результате понимание многих ключевых проблем теории международного частного права в отечественной науке осталось на уровне 70 х гг. XX в., когда вышло второе издание известного курса международного частного права Л.А. Лунца.

До настоящего времени обоснование целесообразности тех или иных коллизионных решений в основном производится сугубо догматическим путем с позиций позитивизма и здравого смысла. В зарубежной науке такой подход зачастую характеризуется как находящийся в русле так называемой юриспруденции понятий (Begriffsjurisprudenz), которая в XX в. была в значительной степени вытеснена более молодыми теоретическими школами. Данная ситуация не обошла стороной и науку международного частного права: в настоящее время логика коллизионных норм обсуждается за рубежом преимущественно в контексте «юриспруденции интересов» (Interessenjurisprudenz) и такой ее более поздней разновидности, как «юриспруденция ценностей» (Wertungsjurisprudenz). Кроме того, в последние годы предпринимаются активные попытки объяснения основных проблем международного частного права через инструментарий экономического анализа права (Law & Economics), что особенно характерно для американской доктрины международного частного права. Полученные таким образом достижения зарубежной доктрины международного частного права до настоящего времени практически не известны в России. Автор ставит своей целью частичное заполнение образовавшегося пробела – прежде всего в части использования методологии, основанной на использовании юриспруденции интересов.

Настоящая работа преимущественно основывается на изучении подходов стран Европейского союза, которые в последние годы добились значительных успехов на пути унификации коллизионных норм. Значительное внимание будет также уделено американскому коллизионному праву, которое развивалось в других исторических условиях и под воздействием специ-

— III—

— предисловие —

зарубежному и международному частному праву (Max Planck Institut für ausländisches und Internationales Privatrecht) в г. Гамбурге (Германия). Автор выражает огромную признательность за разностороннюю помощь, которая была оказана научным руководителем проекта, директором Института, проф. Ю. Базедовым (J. Basedow), а также руководителем департамента Института «Правовые системы России и других стран СНГ» Е. Курзински Зингер (E. Kurzynsky Singer). Данное исследование было профинансировано за счет стипендии Федерального Канцлера (Bundeskanzler Stipendium) германского фонда Александра фон Гумбольдта (Alexander von Humboldt Stiftung). Автор благодарит работников Фонда за ту повседневную бесценную помощь в решении многочисленных организационных вопросов, без которой нормальная работа над проектом была бы немыслима. Автор благодарит руководителя Института восточноевропейского права, а в настоящее время также декана юридического факультета Кильского Университета им. Кристиана Альбрехта проф. А. Трунка (A. Trunk) за помощь в организации немецкого исследования, а также многочисленные интересные дискуссии и научные связи, которые имели место благодаря семинарам и конференциям, организуемым в г. Киле. Одним из таких бесценных знакомств стали регулярные встречи с проф. М.М. Богуславским, которому автор выражает свою признательность и пожелания крепкого здоровья.

Настоящая работа не могла бы появиться на свет без постоянной поддержки со стороны кафедры гражданского права юридического факультета Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова, с которой связаны все этапы профессионального становления автора. Особую благодарность автор адресует своему руководителю и Учителю, заведующему кафедрой проф. Е.А. Суханову, без поддержки которого не состоялся бы описанный выше немецкий проект и формирование автора как ученого и преподавателя.

Кроме того, хочется сказать самые теплые слова в адрес другого научного коллектива, в котором автору посчастливилось работать, – кафедры международного частного права ГОУ «Российская школа частного права» и ее руководителя проф. А.Н. Жильцова, который всегда поддерживает автора в его самых смелых начинаниях.

Огромная благодарность также выражается проф. И.С. Зыкину, который оказал помощь в организации немецкого исследования и который своими советами всегда помогает автору лучше понять, в каком направлении следует искать наиболее перспективные и интересные идеи.

Наконец, простое человеческое спасибо супруге и детям за терпение и те часы, которые были у них отняты ради подготовки этой работы.

При работе автором были использованы справочные правовые системы «КонсультантПлюс» и «Гарант».

— V—

1.1.Дискуссия о природе и причинах применения иностранного частного права, ее роль в выработке подходов к установлению

3.1.2.Развитие разнонаправленного подхода

во второй половине XIX – первой половине XX в.

— VI—

4.1.1.Зарождение конфликтного подхода:

учения глоссаторов и постглоссаторов как теории, предопределившие дальнейшие пути развития

4.2.1.Разновидности однонаправленного подхода, основанные на использовании понятия «суверенитет»

и других категорий международного публичного права 84

4.2.2.Разновидности однонаправленного подхода, делающие акцент на эффективности коллизионных решений,

4.3.Невозможность признания современных односторонних коллизионных норм и института отсылки в качестве

4.3.1.Различия между однонаправленным подходом и современными односторонними

коллизионными нормами 92

— VII—

—содержание —

4.3.2.Классификация современных односторонних коллизионных норм и выявление

возможных признаков однонаправленного подхода

5.3.4.Теория учета сверхимперативных норм в качестве фактических обстоятельств дела (materiellrechtliche

— VIII—

—содержание —

5.3.5.Теория специальных двусторонних коллизионных

5.4.Возможность отнесения к разряду сверхимперативных норм императивных предписаний, имеющих основной целью

6.2.Условия, при наличии которых возможен учет материальных нормообразующих факторов на уровне коллизионного

6.3.Механизмы учета материальных нормообразующих факторов на коллизионном уровне. Возможность использования коллизионных норм с простой структурой для учета материальных

6.4.Множественность коллизионных привязок как специальный механизм учета материальных нормообразующих факторов

— IX—

— X—

Список использованных

сокращений

Абз. – абзац

Второй Свод конфликтного права – Свод права (Второй). Конфликтное право. В 2 т. Утвержден Американским институтом права 23 мая 1969 г. Опубликован в 1971 г.

ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации, части первая, вторая, третья и четвертая

дис. – диссертация ЕС – Европейский союз

Закон Швейцарии 1987 г. – Федеральный закон Швейцарии от 18 декабря 1987 г. о международном частном праве

МКАС – Международный коммерческий арбитражный суд при Торго- во-промышленной палате Российской Федерации

МЧП – международное частное право ООН – Организация Объединенных Наций

Основы гражданского законодательства 1991 г. – Основы гражданского законодательства ССР и союзных республик от 31 мая 1991 г.

Официальный отчет к Римской конвенции (Официальный отчет Джулиано и Лагарда) – Пояснительный отчет разработчиков (М. Джулиано и П. Лагарда) к Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, который был официально опубликован вместе с текстом Римской конвенции. Широко используется для целей толкования положений Римской конвенции

п. – пункт

Регламент Рим I – Регламент Европейского союза от 17 июня 2008 г. № 593/2008 о праве, применимом к договорным обязательствам Регламент Рим II – Регламент Европейского союза от 11 июля 2007 г. № 864/2007 о праве, применимом к внедоговорным

обязательствам Римская конвенция – Конвенция о праве, применимом к договорным

обязательствам (Рим, 19 июня 1980 г.) СНГ – Содружество Независимых Государств сост. – составитель ст. – статья

СЭВ – Совет экономической взаимопомощи Т. – том Указ. соч. – указанное сочинение

УНИДРУА – Международный институт по унификации частного права ЮНСИТРАЛ – Комиссия ООН по праву международной торговли

— XI—

— список использованных сокращений —

A.a.O. – am angegebenen Ort (в указанном месте) Aufl. – Auflage (издание)

Bd. – Band (том)

Cir. – Circuit (судебный округ в США)

ECJ – European Court of Justice (Европейский суд) Ed. – editor (редактор)

Hrsg. – Herausgeber (редактор) Ibid. – ibidem (там же)

IPRax – Praxis des Internationalen Privatund Verfahrensrechts

IPRspr – Die deutsche Rechtsprechung auf dem Gebiete des Internationalen Privatrechts (издание, публикующее немецкие судебные акты в области МЧП)

J. – Journal (журнал)

NIPR – Nederlands International Privaatrecht

OJ – Official Journal of the European Union (издание, публикующее акты органов ЕС)

Op. cit. – opus citatum / opere citato (цитируемая работа / в процитированной работе)

P. – page (страница)

RabelsZ – Rabels Zeitschrift für ausländisches und internationales Privatrecht

Rev. Crit. или RCDIP – Revue critique de droit international prive RIW – Recht der Internationalen Wirtschaft

S. – Seite (страница)

U.S. – United States Supreme Court Reporter (издание, публикующее судебные акты Верховного суда США)

v. – versus (против) Vol. – Volume (том)

— XII—