Дееспособность иностранцев.

• Устанавливается разный возраст везде.

14 лет – Фарерские острова

16 лет – Куба

18 лет – РФ, Германия, Франция, Англия.

19 лет – провинции Канады, штаты США (Небраска, Алабама)

20 лет – Корея, Япония, Тайвань, Тунис

21 год – Египет, Монако, Сингапур, штат Нью-Йорк, Миссисипи

• Устанавливается разный объем везде

В РФ – двойной порог. В Германии – один порог – 7 лет; 7-18 лет. Нужно согласие представителя.

Франция – семейный совет, сложно

• Ограничение и лишение дееспособности

Казалось бы, что личный закон. Однако когда лицо лишается или ограничивается в дееспособности – не только для него, но и защитить других граждан. Поэтому есть конфликт между личными и территориальными законами.

В РФ – ст.1197 ГК РФ – ограничиваем и лишаем дееспособности по закону РФ, а не по личному закону иностранцев. В ГК РФ внесли изменения сейчас. Была жалоба в КС – неконституционна ст.29 ГК РФ.

Сейчас – не сразу лишается дееспособности, фактически ограничивается.

Изменения в ГК РФ изменили ст.30 ГК РФ – добавили злоупотребление азартными играми.

В 19 веке стало понятно, что не соблюсти принцип взаимности.

1861 год – дело Лизарди. Мексиканец заключил сделку во Франции – в Мексике 22 года, а во Франции -18 лет. Признали эту сделку действительной. Ст.1197 п.2 ГК РФ – лицо не может ссылаться на недееспособность по личному закону, если действительно в РФ, если другая сторона не знала и не могла знать о недееспособности, если иное не установлено законом.

Не все сравнивают с местом совершения сделки. Ст.12 Вводного Закона ГГУ – та же формула, но надо смотреть оба закона.

Ст.306 ГК Квебека – сравниваем личный закон стороны сделки

2. Личные неимущественные права ФЛ (право на имя – 1198 ГК РФ)

3. Семейные права, опека и попечительство (семейные права – в ряде случаев кумулятивные коллизионные привязки – смотрят на закон каждого из лица + иногда на право страны заключения брака и т.д.; опека и попечительство – лучше законом подопечного определять – ст.1199 ГК РФ)

4. Наследование движимого имущества (недвижимое имущество – стягивает к себе регулирование, не катит личный закон); тут же личный закон умершего лица; у нас ст.1124 ГК РФ – последнее м/ж (ст.20 ГК РФ) наследодателя

Какой личный закон у фл?

1. Закон гражданства (национальный закон) – lex patriae

Используется во Франции, Германии, Японии, Турции, Португалия, Испания, Италия, Куба, Доминикана, Коста-Рика

В основном страны эмиграции – чтобы оставить свою юрисдикцию.

2. Место постоянного жительства лица – lex domicilii

США, Великобритания, Норвегия, Дания, Аргентина, Бразилия, Никарагуа. Кодекс Бустаманте (конвенция) – в Латинской Америке, но там нет об этом.

В основном страны иммиграции – попытка ассимилировать их.

3. Смешанный подход

Собственные граждане – lex patriae; иностранцы, которые постоянно живут у нас – lex domicilii – все наши.

Австрия, Швейцария, часть Лат Америки, ГК РФ (ст.1195 ГК РФ)

ПМЖ имеет значение, когда имеет значение при двойном гражданстве или без гражданства – право РФ

Гражданство – ФЗ 2002 г. «О гражданстве»: принцип крови в РФ; смешанная ситуация – иностранец и россиянин и в РФ – гражданство РФ; есть и по почве – право родителей не дает гражданства – гражданство РФ.

Место жительства

Ст.20 ГК РФ: постоянно или преимущественно проживает – оценочная категория. Гибко, но неясно.

Постоянные проблемы со ст.20 ГК РФ – ряд обязательств по м/ж и т.д. – как определить, где контрагент?

Проект изменений в ГК РФ – поменял ст.20 ГК РФ – если ФЛ сообщает место в качестве м/ж, то бремя негативных последствий несет именно это лицо. (с 01.03.2013). Ранее – не было принципа добросовестности (сейчас – есть).

На практике часто считают местом регистрации ФЛ. Но это разные институты. Регистрация – административный институт. Регистрация стремится быть осуществленной по МЖ. Регистрация – формальный критерий, где вас регистрируют – они не всегда будут совпадать с оценочным критерием ст.20 ГК РФ.

Регистрация – косвенное доказательство, но не факт.

В отношении иностранцев – когда прицепляется lex domicilii. ФЗ «О правовом положении иностранных граждан»

Постоянное пребывание – в законе – на основании вида на жительств, где указан адрес. Этот закон административен в этой части, та же ситуация, что с регистрацией граждан РФ. За иностранцами больше миграционный контроль, чаще всего совпадает с ПМЖ. Обязательно нужен вид на жительство.

За рубежом:

Германия – у лица может быть несколько МЖ

Франция – смотрим на длительность проживания с намерением установить свое обзаведение (дом, дети в школе)

Великобритания – МЖ – по усмотрению суда – английские подданные – всегда имеет МЖ в ВБР, если даже подавляющее кол-во времени проводит за рубежом. Надо доказать отсутствие намерения вернуться, чтобы не было МЖ. Почти не доказать. Иностранец – суд скажет, что у вас нет МЖ, так как есть индикатор намерения вернуться. Очень близко к lex patriae, так как отток иностранцев прекратился.

21.02.2013

Признание безвестно отсутствующим или умершим.

Германия, Италия, Австрия, РФ – оба института.

Франция – нет признания умершим.

Великобритания, США – нет безвестного отсутствия. Есть факт признания смерти, но для каждого конкретного случая (у нас – для всех; а у них для конкретного факта).

В большинстве стран – эти вопросы решаются на основе личного закона. Есть но – институт процессуальный, за этим решением обращаются третьи лица - может быть по их законодательству или по lex fori?

В РФ – не на основе личного закона, а на основании закона страны суда (ст.1200 ГК РФ). Облегчается работа суда + защита интересов третьих лиц.

Это процессуальные институты, нужно решенеи суда.

Ст.403 ГПК РФ – уже чем в ст.1200 ГК РФ – заявление может подаваться в суд только в отношении российских граждан или если последнее место жительства иностранца было в РФ и признание влияет на права лиц-граждан РФ.

Нестыковка явно на лицо. По фактуре вмещаемся обычно в ст.403 ГК РФ.

Жесткое правило было бы нелогичным, так как нужно защитить собственных граждан.

ГГУ (ст.9 Вводного закона) – личный закон решает эти вопросы, но может и по германскому праву, если для этого имеется правомерный интерес.

Унифицированного подхода нет.

Последнее слово за страной суда. Если придете с решением российского суда – не факт, что это решение признают.

Если в стране суда надо привести в исполнение – по праву страны суда смотрим.