Внешнеэкономические
сделки
•Запреты и ограничения на автономию воли как определить возможность выбора права
•право, выбранное сторонами (соглашение сторон – источник коллизионных норм, то есть источник МЧП, плюс своеобразная обратная отсылка)
•объективное право (стороны могут не знать заранее и выбирают право, чтобы уйти от неопределенности, плюс суду сложная задача) или
•право страны суда (стороны могут не знать заранее)
•Если выбор права был невозможен с точки зрения права суда, то соглашение о выборе не недействительно, а неисполнимо, поэтому можно пытаться признать его в другой юрисдикции (аналогия – недействительность арбитражной оговорки и неарбитрабельность спора)
•А как определять наличие и действительность соглашения о выборе права? Те же варианты
•До середины 20 в преобладающая точка зрения – по праву страны суда (Лунц). Недостатки – неопределенность и forum shopping. Нет высокой политики, как в вопросе возможности выбора права, поэтому надо уважать решения других судов о недействительности
•Распространение применения права, применимого к контракту, так как оговорка о применимом праве обычно в контракте и удобно использовать те же требования (Н: Гаагская конвенция 1955 г. о праве, применимом к договорам международной купли- продажи товаров, Гаагская конвенция 1986 г. тоже)
11
Внешнеэкономические
сделки
•Смешанный подход - специальная норма lex fori касательно встречности волеизъявления
иформы – должно быть «прямо выражено или определенно вытекать из условий договора или совокупности обстоятельств» (ст. 1210 ГК РФ). Если не соблюдаются эти требования – то коллизионную привязку определяем на основе коллизионных норм lex fori. В остальном к соглашению о выборе права (Н: вопросы пороков воли) применяется выбранное право
•То же и к форме? «Прямо выражено» - единственное требование к форме (в отличие от арбитраж. огов.) Не внешнеэконом. сделка (Асосков) или внешнеэкономическая (Розенберг)
•Если стороны не избрали право, применяется:
•право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Россия - Если иное не вытекает из договора, закона или обстоятельств – право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (т.е. не право страны принципиального исполнения, а право стороны, производящей принципиальное исполнение – ст. 1211 ГК, Римская конвенция 1980 г.) Н: право продавца, арендодателя, перевозчика, страховщика, агента, стройподряд – место работ, место аукциона, место деятельности простого товарищества – ст. 1211 ГК, ст. 1186 ГК. Если смешанный договор – наиболее тесная связь (п.5 ст. 1211)
•Подразумеваемый выбор права (Англия, Франция, ФРГ) или выбор разумного и справедливого человека;
•Закон валидации – США
•Закон страны арбитража (1967 г. – договор чартера между голландской и швейцарской компанией по перевозке из США в Европу – LCIA английское право). Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам (1994 г. Мехико) – выбор суда не обязательно означает выбор права
•Редко – закон страны заключения (ст. 126 Основ гражданского законодательства 12
СССР, если иное не установлено соглашением сторон) или исполнения
Внешнеэкономические
сделки
•Можно «общие принципы права цивилизованных народов»? «Общие принципы права»? «обычаи и обыкновения международной торговли» (lex mercatoria). Особенно с участием государства.
•У нас – нет. Франция – нет. Англия – нет (решение 1984 г. – Лорд Диплок – договор не может существовать в вакууме, он обязательно подчиняется какому-либо национальному праву), Международный суд ООН в 1929 г. по делу о займе югославского и бразильского правительств среди французских граждан – всякий договор, не являющийся договором между государствами как субъектами международного права, имеет основание в каком-либо национальном законе
•Выбор права или норм права? Ст. 1186 – применение «права»
•Возможность применять разное право к разным частям договора – но «право»
•Исключение норм (негативный публичный порядок) и применение норм (позитивный публичный порядок)
•Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже (ст. 1186 ГК). Ст. 28 Закона О МКА – суд разрешает спор в соответствии с нормами, избранными сторонами. Тж. Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 2010 г.
•ТЗ – нормы не только правовой системы, но и иных документов, втч lex mercatoria Н: решение Арбитража МТП в 1998 г. (заседание в Италии) – применимое к контракту поставки право – итальянское, но также применяются Принципы УНИДРУА – полезный источник для толкования всех контрактов международного характера»
•Выборочные ссылки на нормы, «замораживание» нормы
13
Внешнеэкономические
сделки
•Если стороны не избрали – выбирают арбитры и они свободны от коллизионных норм страны местонахождения. Методы:
•Коллизионные нормы, которые «третейский суд посчитает применимыми» (ст. 28 Закона о МКА, Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г.)
•Нормы страны местонахождения
•Общие принципы коллизионного регулирования
•Кумулятивное применение коллизионных норм правовых систем, связанных со спором
•Прямой выбор арбитром материальной нормы, которую арбитр считает применимой – новейшие регламенты – Международный арбитражный суд МТП, Арбитражный Институт при ТПП Стокгольма, Лондонский коммерческий арбитражный суд
•По особому производится установление содержания права (не ст. 1191 ГК, где «в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной
всоответствующем иностранном государстве», через Минюст, в предпринимательских отношениях бремя может быть возложено на стороны и при неустановлении содержания будет применяться российское право). Рекомендации Ассоциации международного права 2008 г. – поставить вопрос перед сторонами и разработать процедуру
14
Внешнеэкономические
сделки
•Сфера действия обязательственного статута (ст. 1215 ГК):
•Толкование договора
•Права и обязанности сторон
•Исполнение договора
•Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения (втч освобождение от ответственности)
•Прекращение договора (зачет – допустимость по обоим законодательствам или законодательству зачитываемого требования или закона суда (общее право – зачет – процессуальный институт) – проект ст. 1217.1 ГК – право обязательства, против которого производится зачет, а если зачет по соглашению – то право, регулирующее это соглашение)
•Последствия недействительности
•Исковая давность (ст. 1208) – общее право – процессуальный институт
•В доктрине также вопрос конкуренции исков (Н: Россия не допускает конкуренции, Германия допускает)
•Право лица заключать сделку:
•Коллизионный вопрос – право лица выступать в качестве субъекта права и порядок принятия прав и обязанностей – личный закон
•Право допуска к деятельности – материальный закон места деятельности
•Заключение договора? – статут места, статут обязательства, отдельно оферта и акцепт. Проект ст. 1222.1 ГК – к обязательствам вследствие недобросовестного ведения переговоров применяется право, применимое к договору. Если установить невозможно – то по правила причинения вреда (место действия/бездействия или, если предвидимо, место вреда – ст. 1219) или право, выбранное сторонами после причинения вреда 15
Внешнеэкономические
сделки
•Вопросы действительности внешнеэкономических сделок
•Теория единого статута – lex cause – Германия, Швейцария, Франция. Римская конвенция о праве применимом к договорным обязательствам (Рим, 1980)
•Теория расщепления статута действительности – Великобритания, Россия
•Основания недействительности
•соответствие содержания сделки закону и иным нормативным актам
•Право- и дееспособность субъектов
•Соответствие воли волеизъявлению, нормальное формирование воли
•Соблюдение требуемой формы
•Форма – отдельно – место совершения – ст. 1209 и ст. 162 ГК РФ
•Право- и дееспособность – личный закон - ст. 1195-1197 и ст. 1202 ГК РФ
•Воля?
•Соответствие закону и иным нормативным актам?
•Уступка (ст. 1216 ГК) – самостоятельное соглашение со своим статутом, но статут уступаемого обязательства в части:
•допустимости уступки,
•отношения между новым кредитором и должником,
•условия предъявления требования должнику и
•вопроса надлежащего исполнения
Переход в порядке личной суброгации (по закону) – проект ст. 1206.1 – по праву, регулирующему отношения кредитора и лица, к которому осуществляется переход, если иное не вытекает из закона или обстоятельств
16
Внешнеэкономические
сделки
•Обеспечительные обязательства? – проценты по денежным обязательствам ст. 1218 – относится к неустойке? Вещные обременения? Поручительство (солидарное исполнение)? Иные?
•Форма сделки (ст. 1209 ГК)
•закон места совершения (вслед за вещным статутом исключение из lex causa). Не свойственно Европе (Римская конвенция 1980 г. – lex cause)
•Проблема с определением места совершения – квалификация по закону суда (ст. 444 – если иного нет в договоре, место жительства или место нахождения юридического лица – оферента). Идея – по месту оферты и акцепта отдельно (Цвайгерт)
•Кумулятивная привязка – сделка не может быть недействительной по форме, если соблюдены требования:
•lex fori (ст. 1209 ГК)
•статута обязательства (Англия, Франция, Германия)
•Форма внешнеэкономической сделки, где хотя бы одна сторона – российская – российское право – ст. 162 – письменная форма под угрозой недействительности.
•Форма сделки по недвижимости – право страны места нахождения недвижимости (п.3 ст. 1209)
• |
Форма вещной сделки – место нахождения вещи (Франция, Германия) |
|
• |
|
|
• |
Грань между процессуальным и материальным характером требований к форме |
17 |
|
(Англия, США), особенно если речь шла о таком последствии несоблюдения формы как |
|
|
недопущение в качестве доказательства. |
|
Внешнеэкономические
сделки
•Проект изменений в ГК РФ в части формы сделки:
•Вместо места совершения – обязательственный статут (lex cause)
•Кумулятивная привязка – действительность, если соблюдены требования российского права – только для сделок, где одной из сторон является российское лицо и убрали требование обязательного применения российского права и ст. 162
•Личный закон юридического лица к форме сделок о создании юридического лица и сделок о порядке осуществления прав (общее правило – без ущемления императивных норм личного закона действует lex cause – ст. 1214)
•Если сделка или права по ней подлежат государственной регистрации в России – форма подчиняется российскому праву
18