Проблема применения коллизионных норм

1. Множественность привязок.

А) Кумулятивные отношения - одно отношение, а привязок несколько.

Б) Альтернативные привязки. Например, ст.1197.

В) Различные привязки (депесаж). Тут можно три различных ситуации представить:

• _Одно правоотношение, но к разным аспектам правоотношения применяем разные привязки.

• _Ст.1210 ГК РФ. К разным пунктам договора применяем разные привязки.

• _{Расщепление} одного вопроса на несколько одинаковых вопросов и применение к этим вопросам разных привязок. Например, если есть несколько стран исполнения, то может получиться такая ситуация.

2. Проблема предварительного коллизионного вопроса

Скажем, немец жил в России. Он умер и у него осталось наследство, которое по российскому праву переходит. У него есть жена в Германии. По какому закону определяем, является ли жена наследником? Является ли она женой вообще и может вследствие этого претендовать на наследство? Вот этот вопрос с женой - предварительный коллизионный вопрос.

2 варианта:

• _К предварительному коллизионному вопросу применяем то же право, что и к основному;

• _К предварительному вопросу и к основному применяем разные привязки. Именно этот вариант разрешения коллизионной проблемы используется в основном на практике сейчас.

3. Проблема адаптации.

Нужно ли адаптировать подобранные привязки (при дроблении правоотношений) друг под друга?

• _Нужно адаптировать, дабы был единый блок регулирования. Но фактически это приводит к тому, что мы нашли применимое право, а потом слепили их вместе и получился эд хок какой то.

• _Не нужно адаптировать. Превалирует сейчас на практике и в доктрине.

4. Проблема хромающих отношений

Национальный характер коллизионных норм приводит к тому, что иногда отношения перерегулируются, либо недорегулируются - отношения начинают "хромать". Например, лицо проживает в стране, где личный закон определяется по гражданству, а сам является гражданином страны, в котором личный закон определяется по месту проживанию.

Единственный способ решения этой проблемы - унификация коллизионных норм.

5. Проблема толкования и квалификации.

Например, человек купил буханку хлеба - это вообще что за правоотношение? Нужно истолковать общественное отношение, а потом еще норму.

Проблема в том, что разные правоотношения по разному определяют различные термины. Например, понятие недвижимости отличается в разных странах. Также исковая давность - тоже не едина ее природа правовая в разных странах. Ст.1208. Ну и так далее: место жительства, крупные сделки и прочее.

Конфликт квалификации - норма одна и та же, но в разных правопорядках применяется по-разному! Например, ст.1187 - используем термины из российского законодательства.

Как проблему решим?

• _{Используем} лекс фори. Не всегда выходит. У нас ГК использует именно этот способом решения. Какие проблемы при использовании 1187?

• _Право, применимое к существу правоотношения (лекс кауза) - если отослали к какому-то правопорядку, в котором нет определенной нормы или она квалифицируется странно, то применяем другое право.

• _В доктрине есть точка зрения - к привязке лекс фори, а к объему - лекс кауза. Однако не совсем верная точка зрения - одну норму по-разному толкуем.

• _Опять же доктринальная позиция (Рапель). Нужно придумат автономную квалификацию. Не нужно толковать понятия по нормам национальных законодательств. Нужно унифицировано толковать все нормы на наднациональном уровне.

Проблемы при использовании ст.1187 ГК РФ:

• _{Отсылка} в пустоту (вообще нет соответствующей нормы);

• _{Отсылка} к той норме, которая квалифицируется как публичная. В некоторых странах пишут, что в этом случае применяем публичные нормы.

6. Обратная отсылка, или дальнейшая отсылка (ренвой).

Так, англичанин жил в Бельгии и составил завещание по английскому праву. Но по английским законам завещание составляем по праву той страны, где было последнее место жительства, а в Бельгии - по гражданству. Это и есть обратная отсылка.

Дальнейшая отсылка - отослали в какой-то правопорядок, в соответствии с нормами которого перенаправляют в третий правопорядок. Ст.1190 ГК РФ - любая отсылка является отсылкой к материальному, а не к коллизионному праву.

Лекция 7