Агентирование и дистрибьюторство

На основе отмеченных признаков, относящихся к правовой природе агентского договора, можно сделать вывод, что деятельность агента в своей основе отличается от той, которую осуществляет, например, дистрибьютор (эксклюзивный продавец). Наиболее часто употребляемыми терминами для дистрибьюторского контракта являются distributorship (“оптовое распределение”) в английском языке, concession commerciale или concession de vente во французском и Vertragshaendlervertrag или Eigenhaendlervertrag в немецком.

Унифицированное понимание дистрибьюторства предлагает Типовой дистрибьюторский контракт, опубликованный Международной торговой палатой в 1996 году, который был разработан группой широко известных специалистов в области международного коммерческого права и имел своей задачей соблюдение равновесия законных интересов обеих сторон³⁶. Последнее обстоятельство дает нам основания определять природу дистрибьюторского договора, руководствуясь данным документом МТП, а не каким-либо договором, разработанным ассоциацией производителей товаров или, напротив, союзом импортеров-дистрибьюторов, в котором наилучшим образом защищаются интересы лишь одной из сторон.

Согласно предмету дистрибьюторского договора по образцу МТП поставщик предоставляет, а дистрибьютор принимает на себя исключительное право на размещение и продажу определенных товаров на определенной территории. Подобная формулировка предмет договора свидетельствует о допустимости относить дистрибьюторский контракт к организационным договорам, то есть договорам, направленным на упорядочение отношений сторон, которые будут возникать в будущем, но никак не к договорам, направленным на оказание услуг и ведение чужого дела.

Во введении к упомянутой выше публикации МТП авторы указывают, что дистрибьютор – это не посредник и не брокер, а скорее дилер, который покупает товары для перепродажи от своего имени и за свой счет, хотя в деловой практике его зачастую называют «агентом»³⁷. К. Шмиттгофф в своей работе также обращает внимание на несовпадение подобной обыденной терминологии с пониманием агента в юридическом смысле. Он отмечает, что прибылью лица, осуществляющего исключительный сбыт в международном обороте, обычно является разница между покупной и продажной ценой, в то время как доходом агента обычно являются комиссионные, причитающиеся ему за заключение договора продажи от имени принципала, или когда последний заключает такой договор с клиентом, которого рекомендовал агент³⁸.

В деятельности дистрибьютора выступление в чужих интересах нельзя признать значимым, с системной точки зрения, признаком для отнесения договорной модели дистрибьюторского договора к числу сделок по ведению чужих дел, что, напротив, характерно для агентского договора. Фактически, могут существовать лишь экономические причины, побуждающие дистрибьютора (посредника в экономическом смысле) к дальнейшей реализации товара, который был им закуплен у поставщика. Юридическая основа такого вывода в том, что обе сделки (приобретение и реализация товара дистрибьютором) принадлежат к договорному типу купли-продажи, а в рамках последнего не существует обязанности покупателя произвести перепродажу товара³⁹. Более того, такая обязанность несовместима с юридической природой купли-продажи, и ее включение в договор, в зависимости от избранной формулировки будет означать, что стороны избрали какой-то иной договорный тип или включили в свой договор недействительное условие.

Поступки лица, действующего за свой собственный счет, например, перепродающего купленный товар, происходят по его собственному усмотрению и на основе его собственных интересов. Это усмотрение, безусловно, формируется под воздействием целого ряда факторов: политических, экономических, правовых и других. Однако действие этих факторов относится к общим условиям функционирования на рынке, а не представляет собой индивидуальное регулирование, основанное на правовых отношениях между данным лицом и его контрагентом. Это существенно отличает экономического посредника от посредника в юридическом смысле (каким является агент): последний действует в рамках собственных правовых отношений (как правило, договорных) с заинтересованным лицом.