11. Принцип свободы договора, закрепляемый гражданским правом зарубежных стран, и пределы его применения.

Принцип свободы договора, лицо может свободно участвовать в обороте:

1. Свободно и по своему усмотрению заключить любой договор;

2. Свободно определить содержание договора.

Не абсолютная вседозволенность, должен осуществляться в определенных рамках с учетом интересов отдельных лиц и общества в целом.

Свобода договора находит выражение в автономии воли, участники сами по своей воле ограничивают свою свободу, вступая в договор и принимая на себя обязанности.

Изначально ограничения свободы договора были установлены в ФГК, минимально необходимы для поддержания правопорядка. Затем и ГГУ и в странах общего права.

Стало необходимо вмешательство государства и ограничение свободы договора (кризисные потрясения и т.д.). Императивными нормами ограничивается оборот по потребительскими договорам, страхования, поставки вооружения.

Появляется потребитель, как отдельный субъект. Фирмы начали разрабатывать формуляры, типовые условия сделок. Появляется новое понятие – неравенство договорных возможностей.

Помимо государства, источником ограничения свободы является сам торговый оборот. Потребовало усиления контроля государства над:

• Порядком заключения договора;

• Его содержанием.

Ограничение свободы договоры проявляется в усилении судебного контроля над поведением сторон на стадии заключения договора и появлении специального законодательства, дающего право стороне отказаться от договора в случаях, предусмотренных в законодательстве. Действия, когда сторона пытается склонить к заключению договора в условиях, когда нет возможности обдумать, стали признаваться неправомерными.

2 аспекта ограничения свободы договора путем усиления контроля над содержанием договора: 1)несбалансированность прав и обязанностей сторон; 2) использование типовых условий сделки, которые ущемляют права и интересы другой стороны.

Карапетов/Савельев 2 том

Глава 1. Развитие общих механизмов судебного ex post контроля справедливости содержания

ДОГОВОРА В ЗАРУБЕЖНОМ ПРАВЕ

19 век - никакого патернализма - практически абсолютная свобода договора - тем не менее суды пытались точечно контролировать: Лорд Деннинг "суды хотя и находились под властью идола под названием "свобода договора", которому они поклонялись и которого превозносили, но при этом прятали под мантией секретное оружие, используемое ими для нанесения ударов ему в спину".

Причины появления ограничений свободы договора: рост рынка, появление фигуры потребителя и договоров присоединения => фактическое неравенство и невозможность путем переговоров обеспечить баланс.

+ еще монополии стали появляться

В итоге, Поддержание же свободы договора в том

понимании, которое ей придавалось во времена экономического либерализма, т.е.

безотносительно к содержанию договора, стало восприниматься как делегирование

монополистам, работодателям или крупным торговым сетям права на произвольное определение и диктат условий договора

Неравенство переговорных возможностей стало рассматриваться в качестве главного фактора, легитимирующего контроль судов над договорными условиями

основные инструменты

судебного ex post контроля справедливости договорных условий, получившие широкое

распространение в XX в.

1. Закрепленное в позитивном праве универсальное правило о возможности не применять

любое явно несправедливое условие любого договора с учетом конкретных обстоятельств, таких,

например, как несопоставимость переговорных возможностей, профессионализм сторон и т.п.

(США, Голландия, Скандинавские страны).

2. Использование столь же универсальной версии судебного ex post контроля

справедливости договорных условий за счет ссылок на принципы добрых нравов, публичный

порядок и конституционные ценности социального государства (Германия).

3. Нормы об оспаривании сделок, заключенных на явно несбалансированных условиях или с

явно несоразмерным встречным предоставлением в связи со злоупотреблением

обстоятельствами или умышленной эксплуатацией одной из сторон стечения тяжелых

обстоятельств, неопытности, легкомыслия или слабоволия другой стороны (в том или ином

сочетании - Германия, Голландия, Италия, Скандинавские страны).

4. Непризнание судом явно несправедливого условия стандартизированного договора или

договора, чьи условия не были предметом индивидуального согласования (Германия, Голландия,

отчасти Англия).

5. Непризнание судом явно несправедливого условия, включенного в потребительский

договор (Франция, потребительское право ЕС).

6. Специально санкционированный в позитивном праве контроль справедливости

отдельных видов условий

+ не стоит забывать об антимонопольном регулировании - оно тоже в определенном смысле выполняет функцию контроля за несправедливыми договорными условиями