11. Значение деления владения на добросовестное и недобросовестное (gutgläubiger Besitz; possession de bonne foi).

Нарушение прав законного владельца по законодательству·США не только восстанавливает сторону договора, но и дает ей право на возмещение убытков. Статья 2-403 ЕТК, так же как и Право Франции и Германии признает добросовестноrо приобретателя при купле-продаже собственником. Даже если продавец обладал оспори­мым титулом, он может передать полноценный титул добросовестному приобретателю на возмездных началах.

11. Понятие "зависимого держания" (bailment) в странах "общего права" и сфера его применения.

Институт зависимого (доверенного, посредственного) держа­ния (bailment) охватывает правоотношения, возникающие из раз­личных видов договоров, а также имеющие иные основания, напри­мер, находку утерянного собственником имущества. Все они объ­единены общим признаком — передачей индивидуально-определен­ной движимой вещи ее собственником^ (bailor) во владение другого лица — зависимого держателя (bailee) с условием возврата той же самой вещи по истечении срока зависимого держания или по дости­жении его цели.

Целью же зависимого держания является либо хра­нение данной вещи, либо ее использование определенным образом.

Значение зависимого держания состоит в том, что оно опосредует переход права владения движимым имуществом. Поскольку объект правоотношения — индивидуально-определенная вещь и вернуть зависимый держатель должен не вещь такого же качест­ва, а ту же самую, то предполагается особая забота со стороны держателя о сохранности вещи, которую он использует с выгодой для себя (безвозмездное держание). Что касается собственника, решившего передать вещь во владение другого лица для извлече­ния прибыли только для себя (другой случай безвозмездного дер­жания), то он волен поступать по своему усмотрению и искать на свой риск достойного доверия контрагента. Если собственник недо­статочно доверяет потенциальному держателю своего имущества, он (в соответствии с доктриной «свободы договора») или не всту­пит с ним в отношения зависимого держания, или заключит дого­вор на приемлемых для себя условиях, оговорив в нем повышен­ную ответственность держателя.

Зависимое держание в интересах обоих участников (возмезд-ное держание) подчиняется общему правилу, сложившемуся в английском договорном праве: стороны вправе сами установить меру своей ответственности в соглашении; при отсутствии соответству­ющего условия в соглашении предполагается, что стороны должны осуществлять разумную заботу об исполнении взятых на себя обя­зательств. Что в данном случае считается разумной заботой — устанавливается с помощью абстрактного критерия «разумного лица» и с учетом всех сопутствующих исполнению договора обсто­ятельств, иными словами, устанавливается судом.

На этом основано своеобразие зависимого держания как по содержанию, так и по средствам правовой защиты.

По традиции, берущей начало в римском праве, характер от­ветственности, возлагаемой на зависимого держателя в случае на­рушения условий держания, находится в прямой связи с видом дер­жания, а точнее, с тем, кто из участников правоотношения извлекает из него выгоду. В английском договорном праве одним из условий возложения на должника ответственности является не вина должни­ка (эта правовая категория характерна для российского права и пра­ва стран континентальной Европы и не используется в английском праве), а нарушение подразумеваемой или прямо оговоренной в со­глашении сторон обязанности осуществлять должную заботу в отно­шении предмета соглашения. В зависимости от того, какова должна быть степень этой заботливости, сужается или расширяется пере­чень оснований для возложения на должника ответственности. В случае зависимого держания степень должной заботливос­ти держателя в отношении перешедшего в его владение имущест­ва повышается с увеличением выгоды, получаемой держателем. Наименьшая степень свойственна безвозмездному держанию в ин­тересах одного лишь собственника имущества (договор безвозмезд­ного хранения), наибольшая — безвозмездному держанию в инте­ресах лишь держателя (договор ссуды), а промежуточная между ними степень свойственна возмездному держанию, выгоду из ко­торого извлекают оба участника правоотношения (договор найма имущества или услуг)^.

Наконец, своеобразие положения данного института в систе­ме английского права отражает тот факт, что в качестве средства правовой защиты при нарушении условий зависимого держания используются не договорные иски, а иски из гражданских право­нарушений (actions founded on torts), которые обычно не подаются в судебные органы при нарушении условий договора, тогда как зависимое держание в большинстве случаев основано именно на договоре. Очевидно, такое положение объясняется особым, фидуциарный (доверительным) характером отношений, возникающих из зависимого держания, что опять-таки связано с индивидуаль­ной определенностью объекта этих отношений. Вероятно, суд в данном случае призван играть роль, в меньшей степени зависи­мую от намерений сторон при заключении ими договора (если та­ковой имел место).

Таким образом, зависимое держание характеризуется опре­деленным объемом правомочий на стороне держателя в отноше­нии передаваемой ему вещи, который меньше, чем это свойствен­но собственнику (исключается наличие у зависимого держателя правомочий по распоряжению и — иногда — пользованию вещью), но больше, чем при обычном владении. Степень же заботливости, высказываемая зависимым держателем по отношению к поступив­шей в его владение вещи, может превышать степень заботливости со стороны обычного владельца или даже собственника.