11. Институт доверительной собственности в странах общего права (trust), сфера его применения.

Доверительная собственность занимает сегодня одно из важнейших мест в правовых системах стран Общего права, прежде всего, Англии и США. Такая оценка связана, во-первых, с тем, что доверительная собственность является одним из базовых институтов правовых систем стран Общего права, и, во-вторых, с тем, что ни среди вещно-правовых, ни среди обязательственных конструкций стран континентальной правовой семьи нельзя подобрать отношений, идентичных доверительной собственности. Поэтому она может служить ключом к пониманию многих отличительных черт и эволюции правовых систем Англии и США, остававшихся незамеченными или труднообъяснимыми, что особенно важно в период наметившейся гармонизации правовых систем разных стран в условиях интеграции мировой экономики, развития экономических, культурных и иных связей между народами. 1. Доверительная собственность во все периоды своего развития является правовым институтом, который в условиях доктрины расщепленной собственности можно определить как особый вид собственности, т.е. самостоятельную систему норм права, известную как право Справедливости, в рамках которой создавались и защищались самые различные по содержанию имущественные права. Однако, несмотря на свою самостоятельность, право Справедливости всегда сохраняло

12 формальную связь с системой права, известной как Общее право, так как рассматривало (а) собственность права Справедливости как производную от собственности Общего права, и (б) нормы права Справедливости как производные от норм Общего права. В результате доверительная собственность служила для внесения изменений общего характера в правовые доктрины и институты Общего права, не прибегая к прямой отмене норм Общего права.

2. Доверительная собственность появилась в средневековой правовой системе Англии в XIV-XVI вв. в форме use, которая являлась правовым институтом, сочетавшим: (а) имущественные права землевладельцев, связанные с феодальными земельными владениями, и (б) процессуальные права этих землевладельцев в суде Канцлера, разработанные судом Канцлера на основе инквизиционной судебной процедуры. Доверительная собственность в указанный период фактически способствовала внедрению в английское право таких универсальных юридических принципов, как принцип частной собственности на землю и принцип свободы договоров, и, как следствие, содействовала разрушению военно-ленной системы земельных держаний.

3. В своем развитии use сочетала восприятие таких известных римским правовым источникам институтов, как право собственности и договор, с использованием разработанной в рамках средневекового Общего права доктрины расщепленной собственности и системы земельных имений, позволявшей рассматривать любое имущественное право как отчуждаемый объект собственности. Особенности развития use были во многом связаны с социально-экономическими и культурными условиями в Англии, включая незаконченный абсолютизм и политическое влияние класса землевладельцев. Причем после принятия Статута 1535 г. «О доверительной собственности» и последовавшей за этиминкорпорации use в Общее право разработанная судом Канцлера модель земельного права была практически полностью воспринята Общим правом и стала основой для последующего развития Общего права.

4. Траст появился в XVII в. и развивался в основном в двух формах, которые молено условно классифицировать на трастовые фонды и императивные трасты. В отличие от use, развитие траста не было связано с особой судебной процедурой, а также с созданием новой доктрины собственности и договора в праве Англии и США. Однако появление и развитие траста стало возможным

13 только благодаря господству судебного прецедента в качестве источника права в Англии и США в XVII-XIX вв., которое сделало возможным и даже необходимым, в силу казуистичности норм прецедентного права, появление особой системы права (право Справедливости). Кроме того, специфика и широкое использование траста в Англии и США были связаны с особенностями доктрины расщепленной собственности и системы частного права. Например, с помощью трастов, обозначенных в работе термином «императивные трасты», вносились изменения в содержание и порядок отчуждения имущественных прав Общего права без внесения изменений в нормы Общего права. Причем, широкое использование императивных трастов было напрямую связано с соотношением институтов права собственности с такими институтами Общего права как обязательство и договор.

5. Трастовые фонды представляли собой обязательство доверительного собственника по управлению трастовым имуществом в пользу бенефициара, право собственности на трастовое имущество которого регулировалось и защищалось в рамках особой системы права - права Справедливости. Благодаря особенному значению и развитию институтов права собственности в Общем праве Англии и США, а также развитию ограниченной в семье собственности в Новое время (когда право собственности на имущество расщеплялось между членами семьи на очень длительные сроки), трастовые фонды получили широкое распространение в Англии и США. Это в частности выразилось в использовании траста в целях юридического обособления имущества, т.е. в таких целях, для достижения которых в странах романо-германской правовой семьи традиционно использовался институт юридического лица.

В классической структуре доверительной собственности участвуют:

1. учредитель

2. доверительный собственник

3. бенефициант

Доверительный собственник владеет и пользуется этим имуществом, но в пользу бенефицианта. Учредитель может быть бенефициантом.

Права и обязанности доверительного собственника (трастит).

1) доверительный собственник обязан управлять имуществом в полном соответствии с учредительным актом и в интересах выгодопреобретателя. В учредительном акте перечисляются все функции доверительного собственника. Но он может отходить от этих функций, если в учредительном акте существуют противозаконные функции.

2) доверительный собственник должен выполнять свои обязанности, проявляя должную меру заботливости и благоразумия. Это означает, что в отношении имущества переданного ему он не может рисковать (совершать рисковых сделок). (Со своим имуществом он может это делать.)

3) доверительный собственник по первому требованию бенефицианта должен предоставить отчет.

4) содержать имущество отдельно от своего собственного, не смешивая их.

5) доверительный собственник не может передоверять свои функции другому лицу, только в случае крайней необходимости. За действия третьего лица, в отношении имущества переданного ему, доверительный собственник отвечает как за свои.

6) доверительный собственник (и в Англии и в США) имеет право возмещать из состава имущества понесенные им расходы, но в Англии доверительный собственник презумпируется, т.е. действует без вознаграждения, если в учредительном акте не указано иного.В США - наоборот, он получает вознаграждение.

В лице доверительного собственника выступает, как правило, юридическое лицо поэтому они действуют безвозмездно.

Доверительная собственность может применяться для достижения следующих целей:

1. Анонимность. В большинстве стран содержание завещания (после смерти завещателя) и имена владельцев недвижимости являются публичной информацией. Имена выгодоприобретателей траста обычно неизвестны, поэтому владение недвижимостью или распределение завещанного имущества через траст позволяют сохранить секретность.

2. Совместное владение имуществом. Траст является удобным механизмом совместного владения имуществом (например, недвижимостью) несколькими владельцами.

3. Сохранение капитала от растраты. Трасты могут быть использованы для защиты выгодоприобретателей (например, детей учредителя) от их неумения тратить деньги. Так, условия траста могут ограничивать использование денег или возраст, начиная с которого ребёнок получает право распоряжаться имуществом.

4. Благотворительность. В некоторых странах всё имущество, обращённое на благотворительные цели, должно находиться в доверительном управлении.

5. Пенсионные планы. Корпоративные пенсии зачастую организованы как траст, в котором предприятие является учредителем, а сотрудники — бенефициарами.

6. Сложные корпоративные структуры. В области финансов и страхования, трасты зачастую используются как юридические лица наряду с компаниями.

7. Сокрытие собственности. Траст предоставляет анонимность, при которой одно и то же лицо может быть учредителем и выгодоприобретателем (но не попечителем), тем самым получая всю выгоду от имущества, но скрывая его от кредиторов.

8. Уклонение от налогов. Анонимность и разделение учредителя, выгодоприобретателей и попечителей делают траст удобным механизмом для уклонения от налогов. Так, попечитель во многих странах-офшорах не обязан сообщать о доходах траста налоговой инспекции (другой) страны, в которой проживают бенефициары. Эти же особенности траста используются и для отмывания денег. Иной способ уклонения от налогов с помощью траста возможен в случае прогрессивного подоходного налога, когда приносящее доход имущество формально принадлежит трасту (во многих странах эта лазейка закрыта, и ставка налога для траста очень высока). Также передача имущества через траст освобождает бенефициаров от уплаты налога на наследование, который существует практически во всех странах, применяющих трасты.

9. Сокрытие доходов. Приобретение или перевод всего значимого имущества на имя траста позволяет заявить об отсутствии или недостаточном наличии собственных активов и претендовать, например, на использование меньшей ставки налогов или на получение помощи от государства.

10. Сохранность имущества. При переводе имущества на траст учредитель траста теряет все права на данное имущество, если договор траста правильно составлен. Таким образом, это имущество становится недоступным для кредиторов учредителя траста, для притязаний при разделе имущества и позволяет обособить личное имущество от бизнес-активов. Последнее особенно важно в странах англосаксонской системы права, когда физическое лицо может признаваться банкротом лично с последующим взысканием личного имущества за долги.

Доверительная собственность может использоваться в любых ситуациях, когда имущество передается другому лицу на длительный или короткий срок во владение или в управление (институт доверительной собственности в Англо-американской системе помогает урегулировать те отношения, которые не были урегулированы сторонами).

Доверительная собственность существует в разных формах, она может быть прямо выраженной или подразумеваемой.

Прекращение доверительной собственности.

1) по достижению цели

2) по истечению срока, на который она была учреждена

3) по наступлению определенных обстоятельств ее прекращающих (по наступлению совершеннолетия)

4) смертью бенефицианта.

Смерть доверительного собственника не прекращает управление доверительной собственностью, должны продолжить наследники. Если таковых нет или они не могут, то бенефициант подает в суд для назначения доверительного собственника.

Создание благотворительных фондов и трестов.

В Англии - тресты

В США - фонды

11. Объем правомочий частных собственников, определяемый нормами иностранного гражданского права. Значение теории социальной функции собственности и отражение ее положений в законодательстве зарубежных стран.

В настоящее время в европейских правопорядках господствует элементарная модель собственности: «Собственник вправе пользоваться и распоряжаться вещью наиболее абсолютным образом».

В элементарной модели собственности выделяют второстепенный компонент. Этот компонент составляют нормы, фиксирующие исходные правовые позиции субъекта права собственности... Эти нормы определяют, в каком порядке, что, как и в каких пределах может делать субъект права собственности... Такие нормы описывают исходные правовые позиции субъекта права собственности, в связи с чем их можно именовать «позиционным компонентом» элементарной модели права собственности.

Характеризуя этот компонент обычно указывают, что составляющие его нормы выражают обычные правовые позиции любого субъекта гражданского права, которые зафиксированы другими нормами гражданского права, прежде всего нормами о правоспособности и дееспособности, и поэтому носят дублирующий характер. Изучение конкретных воплощений позиционного компонента позволило выделить две основные формы: перечисление вариантов возможного поведения собственника и фиксация независимости собственника от других субъектов гражданского права. «Вариантная» разновидность в буржуазных кодексах представляла собой реакцию на модель разделенной собственности, существовавшей при феодализме. Она позволяла лучше согласовать новую, буржуазную модель с предшествовавшей и с большей определенностью выразить принципиальное отличие между ними. Так, согласно ст. 544 Кодекса Наполеона, определяя собственность как «право пользоваться и распоряжаться вещами наиболее абсолютным образом», ставит на первый план независимость собственника, но при этом указывает, что «все возможности поведения на основе формальной независимости сконцентрированы в лице единственного субъекта права собственности». Права пользоваться и распоряжаться были выделены потому, что в феодальном обществе они обычно «распределялись между субъектами высшего и подчиненного прав собственности». Таким образом, формулировка первого буржуазного кодекса последовательно противопоставляла новую, унитарную конструкцию права собственности «подходам феодального права».

Таким образом, в структуре элементарной модели права собственности ключевой эелемент: право собственника господствовать над вещью наиболее абсолютным образом. Второстепенный: конкретные правомочия: владение, пользование, распоряжение.

Любое право собственности подлежит ограничениям, которые можно разделить на два вида.

1. Ограничения, связанные с подчинением права собственности наиболее общим принципам, которые формулируются как необходимость использования права собственности в определенных границах правомерного поведения собственника. При этом не должны нарушаться общие предписания закона и интересы третьих лиц.

2. Ограничения, связанные с принципом, известным под названием «социальной функции собственности».

Его основной тезис состоит в том, что собственность должна характеризоваться не только правомочиями, но и обязанностями, и поэтому он не должен оставаться за рамками вопроса о понятии и содержании права собственности. Этот тезис («собственность обязывает»), получивший законодательное закрепление в ряде промышленно развитых зарубежных стран, в том числе и на уровне конституционного положения («Eigentum verpflichtet”, ст.14 Конституции ФРГ), имеет большое упорядочивающее, организующее и дисциплинирующее воздействие на мотивацию поведения участников правоотношений собственности. Действительно, если обладание имуществом на праве собственности суть не привилегия, а обязанность, то эффективность правового регулирования в сфере отношений собственности органично повышается за счет установления санкций за невыполнение такой обязанности, либо за чинение препятствий к ее нормальному, надлежащему исполнению.

«Собственность обязывает» - это принцип, требующий от собственников предприятий сохранения либо создания рабочих мест без ущерба для их рентабельности; это принцип, не допускающий уменьшения площади зеленых массивов в населённых пунктах путем отведения их территории под промышленные и иные строения, и т.д. Собственность должна обязывать своего обладателя быть заботливым хозяином и расчётливым коммерсантом.