Проблемы корпоративного права и правовой политики
Тема 8. Фидуциарные обязанности менеджеров и контролирующих лиц
Д.И. Степанов
7 ноября 2016 г.
План
•Отделенность менеджмента от акционеров: Агентская проблема. Правило бизнес-решения.
•Фидуциарные обязанности: заботы и преданности. Пределы свободы договора при ограничении ответственности: публичные и непубличные корпорации.
•Фидуциарные обязанности мажоритарного участника. Удвоение агентской проблемы: фонды и прочие акционеры-активисты.
•Производные (косвенные) иски. Проблемы прямого иска участника к другому участнику о взыскании убытков.
•Проблематика дочерних компаний холдингов. Каскады и пирамидальные структуры.
Отделенность менеджмента от акционеров
•Агентская проблема (Jensen & Meckling, 1976):
•Что происходит при переходе от модели управления корпорацией менеджера-акционера к менеджерам и внешним акционерам?
•Факторы, определяющие издержки (agency costs):
•мотивация менеджеров на максимизацию (чего?) и компенсация менеджерам;
•расходы на мониторинг;
•рынок корпоративного контроля и/или рынок менеджеров?
Правило бизнес-решения
•Ключевая идея правила бизнес-решения (business judgment rule, BJR) – защита от последующей оценки коммерческой обоснованности, но при условии, что директор действовал:
I.Добросовестно,
II.Будучи информированным (правило информированного решения),
III.Не тратя ресурсы корпорации,
IV. В максимальной степени в интересах корпорации,
V.Не ставя свой личный интерес выше интереса корпорации
•Юридически: презумпция, опровержимая (отпадает при несоблюдении любого из элементов), бремя доказывания распределено между истцом и ответчиками
•Насколько далеко суды могут заходить в оценке коммерческой составляющей бизнес-операции? Только в корпоративной сфере или также и в других?
Фидуциарные обязанности: заботы и преданности
• ГК РФ (п. 3 ст. 53):
«Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Такую же обязанность несут члены коллегиальных органов юридического лица (наблюдательного или иного совета, правления и т.п.).»
• Две базовые фидуциарные обязанности менеджеров 
заботы (duty of care) 
преданности (duty of loyalty)
Фидуциарные обязанности: ответственность
. |
|
т |
|
с |
1 |
|
. |
3 |
|
5 |
|
Фидуциарные обязанности: ответственность [2]
Презумпция недобросовестного поведения директора: критерии из Постановления Пленума ВАС № 62
Фидуциарные обязанности: ответственность [3]
Презумпция неразумного поведения директора (Постановление Пленума ВАС
РФ № 62):
•несоблюдение правила информированного решения (опрокидывание BJR): принятие решения без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации
•аналогичная логика: несовершение действий, направленных на получение необходимой и достаточной для принятия решения информации
•совершение сделки без соблюдения внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (согласования с юридическим отделом, бухгалтерией)
•Должен учитываться круг должностных обязанностей директора исходя из масштабов деятельности юридического лица
Заведомо невыгодная сделка (Постановление Пленума ВАС РФ № 62):
•сделка, условия которой существенно отличаются в худшую сторону от условий аналогичной сделки в сравнимых обстоятельствах (например, сделка по цене в 2 и более раз ниже)
•невыгодность определяется на момент совершения сделки
•последующая невыгодность может иметь значение, если сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения либо ненадлежащего исполнения
•Защита директора:
•Сделка была частью взаимосвязанных сделок, в результате которых предполагалось получение выгоды
•Сделка заключена для предотвращения еще большего ущерба
Новый подход к добросовестности и разумности: Постановление № 62
Пределы обычного делового риска:
проблема бизнес-решения