Экзамен зачет учебный год 2023 / Презентация 4

Проблемы корпоративного права и правовой политики

Тема 4. Коммерческая корпорация: начало

Д.И. Степанов

3 октября 2016 г.

План

•Источники корпоративного права (ГК РФ и специальные законы). Судебное правотворчество, проблема обратной силы прецедентов

•Учреждение корпорации. Типовые уставы. Роль сделочных юристов

•Корпоративные документы (устав, внутренний регламент, корпоративные договоры, решение собраний)

•Государственная регистрация юридического лица и ЕГРЮЛ

Источники корпоративного права

(I) Нормативная часть: формальная иерархия НПА

•Пандектная система [гражданского законодательства]

•ГК (внутри самого ГК)

•ГК и специальные законы

•Специальные [корпоративные] законы и иные законы (ФЗ об АО и ФЗ о конкуренции)

•Проблема ГК как ФЗ и его приоритета над другими законами:

•Формально-юридически?

 П. 2 ст. 3 ГК РФ:

«2. Гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в

соответствии с ним иных федеральных законов (далее - законы), регулирующих отношения,

указанные в пунктах 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса.

Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу.»

•Содержательно (по смыслу) – основной вопрос: уровень абстракции норм, включаемых в ГК (критерий достаточной генерализации или ГК как инкорпорация, а не кодекс?)

Источники корпоративного

Конституция РФ права [2]

•Как быть с п. 2 ст. 3 ГК РФ в таком случае?

КС РФ (Определение Конституционного Суда РФ от 03.02.2000 № 22-О):

«Противоречия же между ГК [РФ] и другими федеральными законами, регулирующими указанные отношения, должны устраняться в процессе правоприменения, так как Конституцией Р[Ф] не определяется и не может определяться иерархия актов внутри одного их вида, в данном случае - федеральных законов. Ни один федеральный закон в силу статьи 76 Конституции не обладает по отношению к другому федеральному закону большей юридической силой. Правильный же выбор на основе установления и исследования фактических обстоятельств и истолкование норм, подлежащих применению в конкретном деле, относится не к ведению Конституционного Суда Российской Федерации, а к ведению судов общей юрисдикции и арбитражных судов.»

КС РФ (Постановление 29.06.2004 № 13-П): УПК приоритетнее специального закона. Далее – никакой последовательной практики

* Постановление КС РФ от 31.10.1995 № 12-П «По делу о толковании статьи 136 Конституции Российской Федерации»

Источники корпоративного права [3]

(II) Нормативная часть: помимо формальной иерархии есть проблема содержательного соотношения общегражданских институтов и институтов корпоративного права

•Общегражданские институты:

•Сделки (общее понятие и акты корпоративного права – решения собраний)

•Договорное право и элементы договоров внутри КП

•Форма (сделок и актов КП)

•Недействительность (сделок и актов КП)

•Способы защиты прав, особенно вещных (виндикация и возврат акций и долей в УК ООО)

•Убытки

•ВОПРОС: как они должны соотноситься между собой?

?Формально-юридически (сделки и решения собраний – гл. 9.1 ГК РФ)

?de lege ferenda (теоретическое осмысление): генерализация / дифференциация

Источники корпоративного права [4]

(III) Квази-нормативная часть: судебное правотворчество и правоприменение

•Почему суды? Ответ: оборотная сторона свободы договора, т.е. то, чего нет в законе все равно окажется в суде – рано или поздно (incomplete contracts)

•Чем занимаются суды, особенно высшие:

•Только применяют (толкуют) закон и/или

•Создают право?

•Если судебные прецеденты обладают свойством нормативности, то они

? Работают только на будущее? Или также имеют обратную силу?

?Где границы (дела уже в судах или что-то еще? Дело Газпрома о списании акций)

?Можно ли вообще тогда дозволять прецеденты как источник права (с законом нет этой проблемы – институт опубликования)

Учреждение корпорации

•Создание корпорации путем:

1)Учреждения вновь ЮЛ

2)Реорганизации другого ЮЛ

•Учреждение корпорации = сделка учредителей

→Достигнуть согласия (соглашение как юр.факт)

тут же: определить условия [договора]: (i) существенные – необходимые для сделки такого рода, плюс предписанные законом, (ii) прочие, необходимые учредителям

→Соблюсти форму (сделка как форма: облечь договоренности в требуемую форму)

→Запустить правоотношение (сделка, договор как обязательство, начать процесс регистрации и т.п.)

Учреждение корпорации [2]

Как

принимается

решение?

Условия сделки учредителей:

1)Опосредующее создание ЮЛ (срок – до внесения ЮЛ в ЕГРЮЛ, в части УК – до полной оплаты)

2)Конституирующие ЮЛ (в принципе бессрочно)

•Что нужно сделать для создания ЮЛ (WB Doing Business – 2016):

+решение об

•Количество процедур: 5, включая (1) нотариальное заверение заявления (1 день, если не приходят лично), (2) оплата госпошлины (1 день), (3) регистрация в ФНС (7 дней), (4) изготовление печати (1 день – бизнес-практика), (5) открытие счета в банке (2 дня).

•В г. Санкт-Петербурге:

•Количество дней: 7

•Количество процедур: 3, включая (1) оплата пошлины и регистрация в ФНС (5 дней), (2) изготовление печати (1 день – бизнес-практика), (3) открытие счета (1 день).

Учреждение корпорации [3]

•Минимальный набор существенных (для целей ФЗ об ООО – п. 2 ст. 12) условий сделки учредителей по созданию ЮЛ – бессрочно и на будущее:

«[2. Устав общества должен содержать:]

1)полное и сокращенное фирменное наименование общества;

2)сведения о месте нахождения общества;

3)сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

4)сведения о размере уставного капитала общества;

5)права и обязанности участников общества;

6)сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

7)сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

8)сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

9)иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом».

Учреждение корпорации [4]

•Минимальный набор существенных (для целей ФЗ об АО) условий: устав АО Типовое (Степанов, Устав как форма сделки, С. 52-53): макс. 283 слова

•Устав ПАО НК «Роснефть» 2016 г. – 43 стр.; Устав ПАО Сбербанк 2015 г. – 19 стр.

•Типовые уставы (п. 2 ст. 52 ГК, 209-ФЗ): утверждение уполномоченным органом

•Усеченная форма устава:

•не содержит сведений о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица - сведения указываются в ЕГРЮЛ