Акционерное общество, созданное несколькими лицами на основе заключения между ними договора

Раскрывая этот признак акционерного общества, необходимо ответить на два вопроса:

1) какие лица могут создавать акционерные общества?

2) какой вид договора заключается между учредителями?

Ответ на первый вопрос заложен в ГК РФ, который в ч. 2 п. 4 ст. 66 устанавливает, что участниками акционерных обществ могут быть граждане и юридические лица. При этом государственные органы и органы местного самоуправления как юридические лица не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами. Аналогичные нормы содержатся и в ст. 10 ФЗ "Об акционерных обществах".

Поскольку юридические лица уже были предметом нашего рассмотрения, остановимся на вопросе о физических лицах, которые, будучи гражданами, являются, так же как и юридические лица, участниками регулируемых гражданским законодательством правоотношений (ст. 2 ГК РФ).

Вместе с тем учреждение любого юридического лица, в том числе акционерного общества, есть не что иное как сделка, поскольку согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В соответствии со ст. 17 ГК РФ способность иметь гражданские права и нести обязанности - это гражданская правоспособность, которая признается в равной мере за всеми гражданами. Она возникает в момент рождения гражданина и прекращается его смертью.

Однако способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении восемнадцатилетнего возраста (ст. 21 ГК РФ). Правда, закон допускает возможность совершения сделок малолетними (в возрасте от шести до четырнадцати лет) и несовершеннолетними (в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет). Однако анализ ст. 26 и 28 ГК РФ показывает, что такие сделки, как учреждение юридических лиц, эти категории физических лиц совершать не могут. Следовательно, учреждение юридических лиц физическими лицами возможно только тогда, когда дееспособность последних возникает в полном объеме. Из этого правила есть исключения. В ряде случаев полная дееспособность может наступить и ранее восемнадцатилетнего возраста. Таких случаев два.

Во-первых, когда законом допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения восемнадцати лет. Но в случае признания брака недействительным суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом.

Во-вторых, когда речь идет об эмансипации (ст. 27 ГК РФ). Институт эмансипации - совершенно новый для нашего гражданского законодательства. По существу это возможность для несовершеннолетнего, достигшего шестнадцатилетнего возраста, быть объявленным полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью.

Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо - при отсутствии такого согласия - по решению суда.

После такого объявления при осуществлении эмансипированным несовершеннолетним предпринимательской деятельности родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по его обязательствам, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда*(103).

Ответ на второй вопрос не так однозначен, как на первый. Для того чтобы более четко представить суть договора, который заключается с учредителями акционерного общества, необходимо сравнить его с подобными договорами, заключаемыми учредителями других хозяйственных обществ. Дело в том, что, с одной стороны, можно утверждать, что все хозяйственные общества (в том числе и акционерные), где учредителей более одного, объединяются в акционерные общества на основе договора. С другой стороны, в зависимости от вида хозяйственных обществ меняется и вид договора.

Согласно п. 5 ст. 9 ФЗ "Об акционерных обществах" учредители заключают между собой письменный договор о создании общества, в котором определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества. В договоре должны найти отражение:

- размер уставного капитала общества;

- категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей;

- размер и порядок оплаты акций;

- права и обязанности учредителей по созданию общества.

Согласно п. 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (Приложение 5), заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам общества*(104).

В отличие от учреждения акционерных обществ, где к учредительным документам общества относится только устав, при учреждении обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью учредительными документами общества является как устав общества, так и учредительный договор. Исключением из общего правила является ситуация, когда общество с ограниченной или дополнительной ответственностью учреждается одним лицом, т.е. создается общество одного лица. В этом случае единственным учредительным документом общества является устав. Однако согласно абз. 2 п. 1 ст. 11 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор*(105).