Учебный год 2023 / Мохова - дисер
.pdfприменимым к регулированию личного закона компании. Порождаемая таким подходом «конкуренцию регулирования» законодателей в рамках СНГ не должна быть существенной, поскольку в СНГ принят Модельный закон о несостоятельности (банкротстве) от 06.12.1997 г.,1 который не позволяет существенно диверсифицировать особенности правового регулирования обозначенных правоотношений и, следовательно, выступает в качестве «ограничения» такого рода «конкуренции регулирования». В связи с этим, использование критерия инкорпорации в качестве критерия международной подсудности основного производства по делу о трансграничной несостоятельности видится обоснованным и перспективным.
1 Информационный бюллетень. Межпарламентская ассамблея государств-учасшиков Содружества Независимых государств. 1998. № 16. С. 255-338.
231
ПРИЛОЖЕНИЕ № 1
СРАВНИТЕЛЬНАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ТЕОРИЙ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРАНСГРАНИЧНОЙ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ
Параметры сравнения |
|
Территориальность |
Универсализм |
Модифицированный |
Автономия воли |
|
|
|
|
универсализм |
|
|
|
|
|
(доктрина основною |
|
|
|
|
|
производс1ва) |
|
1 |
| |
2 |
3 |
4 |
5 |
Количество производств по делу о |
|
Некоординированная |
Единое производство |
Скоординированная |
Рдиное производство |
нссосюятельяости и возможность их |
|
множес1венность |
|
множественность |
|
координации |
|
ПрОИЗВОДС1В, |
|
ПрОИЗВОДС! В, |
|
|
|
произволегвав |
|
прсдпола!ающая |
|
|
|
отношении одного и |
|
с> шествование основного |
|
|
|
того же должника могут |
|
производства и |
|
|
|
осуществляться |
|
территориальных |
|
|
|
параллельно |
|
(вторичного и |
|
|
|
|
|
дополнительных) |
|
232
<
X
о
"п TAHI i —
CJ
JS
CD
О
CQ
О
го
<
ш
UJS
XUJ
(=1
Ш
UJ
G-
о
1 |
2 |
3 |
4 |
5 |
Определение |
Варианты: |
Варианты: |
Определение статута |
Применимым является |
применимого |
А) Недопущение постановки |
А) материально-правовое |
несостоятельности для |
национальное право |
права |
коллизионного вопроса: |
регулирование унифицированным |
каждого из производств на |
(статут |
|
В) односторонняя коллизионная |
актом (универсальный или |
основе унифицированной |
несостоятельности), |
|
норма с отсылкой к нац. праву |
региональный унифицированный |
на универсальном или |
избранное(ый) |
|
|
статут несостоятельности) |
региональном уровне |
должником в момент |
|
|
Б) определение статута |
коллизионной нормы (как |
учреждения |
|
|
несостоятельности на основе |
правило, с использованием |
юридического лица |
|
|
унифицированной на |
коллизионной привязки lex |
|
|
|
универсальном или региональном |
fori concursus) |
|
|
|
уровне коллизионной нормы (как |
|
|
|
|
правило, с использованием |
|
|
|
|
коллизионной привязки lex fori |
|
|
|
|
concursus) |
|
|
Определени |
Применяются нормы |
Варианты: |
Для каждого из видов |
Международная |
е |
определения международной |
А) действует система международных |
производств применяется |
подсудность |
компетентно |
подсудности, действующие в |
институтов по разрешению дел о ТН |
унифицированный на |
определяется на основе |
го суда |
национально-правовой системе |
(Б), их юрисдикция определяется |
универсальном или |
автономии воли |
|
|
нормами международ, права. |
региональном уровне |
(волеизъявления) |
|
|
Б) Применяется унифицированный на |
критерий определения |
должника при |
|
|
универсальном или региональном |
международной |
учреждении |
|
|
уровне критерий определения |
подсудности |
юридического лица |
|
|
международной подсудности |
|
|
233
|
1 |
|
|
|
|
|
Экстерриториаль |
В отношении |
Отсутствует или носит |
j Есть, имеет |
Есть, имеет |
Есть, имеет «абсолютный» и |
|
ность |
применимого |
«односторонний» характер |
! «абсолютный» и |
ограниченный характер, |
«обоюдный» характер |
|
|
права |
|
«обоюдный» |
определяется |
|
|
|
В отношении |
|
характер |
возможностью |
|
|
|
круга лиц |
|
|
проведения |
|
|
|
о отношении |
|
|
«территориальных» |
|
|
|
|
|
производств |
|
||
|
активов |
|
|
|
||
Признание |
На общих основаниях |
Есть, «полное», |
Ограничено |
Есть, «полное», |
||
|
||||||
иностранных судебных актов по делу о |
|
«автоматическое»(без |
возможностью |
«автоматическое» ( без |
||
несостоятельности |
|
|
; экзекватуры и соблюде |
проведения |
экзекватчры и соблюдения |
|
|
|
|
формальностей) |
территориального |
формальностей) |
|
|
|
|
|
производства, в |
|
|
|
|
|
|
остальном - «полное». |
|
|
|
|
|
|
«автоматическое»(без |
|
|
|
|
|
|
экзекват\ры и |
|
|
|
|
|
|
соблюдения |
|
|
|
|
|
|
формальностей) |
|
|
Уровень регламентации, |
Национальное право |
Международное |
| Международное право. |
Международное право, |
||
предопределяющий возможность |
|
право, чниверсальный |
\ универсальные, |
универсальный или |
||
реализации теории |
|
|
или региональный |
региональные и |
региональный |
|
|
|
|
международный |
двусторонние |
международный договор |
|
|
|
|
договор |
международные договоры |
|
|
234
ПРИЛОЖЕНИЕ № 2
СРАВНИТЕЛЬНАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА КРИТЕРИЕВ РАЗГРАНИЧЕНИЯ КОМПЕТЕНЦИИ СУДОВ
. РАЗЛИЧНЫХ ГОСУДАРСТВ ПО ВОЗБУЖДЕНИЮ ОСНОВНОГО ПРОИЗВОДСТВА ПРИ ТРАНСГРАНИЧНОЙ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
Основные |
Отражение |
Указание на |
Мобиль |
Определен |
Соответствие |
Про |
Реализация в актах |
критерии |
тесной связи |
единственное |
ность/ |
ность/ |
коллизионной |
стой/ |
международного права |
|
должника и |
.место или на |
стабиль |
неопреде |
привязке, |
слож |
|
|
правопоряд |
несколько мест |
ность |
ленность |
определяющей |
ный |
|
|
ка |
|
|
|
личный закон |
|
|
|
|
|
|
|
юридического |
|
|
|
|
|
|
|
лица |
|
|
1 |
2 |
3 |
4 |
5 |
б |
7 |
8 |
Государство |
Слабое |
Единственное |
Стабильный |
Определенный |
Соответствие |
Про |
Конвенция между |
места |
отражение |
|
|
|
теории |
стой |
Данией, Финляндией, |
регистрации |
тесной связи |
|
|
|
инкорпорации, |
|
Исландией, Норвегией |
юридического |
|
|
|
|
определяющей |
|
и Швецией, касающаяся |
лица |
|
|
|
|
личный закон |
|
банкротства, от 7 |
|
|
|
|
|
юридического |
|
ноября 1933 г. |
|
|
|
|
|
лица |
|
(Северная конвенция) |
Государство, |
Частичное |
Единственное |
Мобильный |
Определенный |
Соответствие |
Про |
Не реализован |
где находится |
отражение |
|
|
|
теории оседлости, |
стой |
|
центральный |
тесной связи |
|
|
|
определяющей |
|
|
орган |
|
|
|
|
личный закон |
|
|
управления |
|
|
|
|
юридического |
|
|
должника |
|
|
|
|
лица |
|
|
235
1 |
1 |
2 |
J |
4 |
5 |
6 |
7 |
8 |
|
Государство, где |
Реальное |
Несколько |
Мобильный |
Слабоопре |
Соответствие теории |
Простой |
Договор Монтевидео |
|
|
расположено |
отражение |
(следовательно, для |
|
деленный |
центра эксплуатации, |
|
1940 г. |
|
|
«коммерческое |
тесной |
определения |
|
|
определяющей личный |
|
|
|
|
предприятие» |
связи |
|
базовой страны |
|
|
закон юридического |
|
|
|
должника («place |
|
|
должника |
|
|
лица |
|
|
|
of business»), т.е. |
|
|
необходимо искать |
|
|
|
|
|
|
государство |
|
|
«основное» из таких |
|
|
|
|
|
|
места ведения |
|
|
мест) |
|
|
|
|
|
|
бизнеса(в |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
различный |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
вариантах) |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Государство, в |
Реальное |
Несколько |
Мобильный |
Слабоопре |
Нет соответствия |
Простой |
Не используется |
|
|
котором |
отражение |
(следовательно, для |
|
деленный |
|
|
|
|
|
сосредоточена |
тесной |
определения |
|
|
|
|
|
|
|
основная часть |
связи |
|
базовой страны |
|
|
|
|
|
|
активов должника |
|
|
должника |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
необходимо искать |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
«основное» из таких |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
мест) |
|
|
|
|
|
|
Государство |
' Реальное |
Несколько |
Мобильный |
Слабоопре |
Нет соответствия |
Простой |
Не используется |
|
|
места |
| офажение |
(следовательно, для |
|
деленный |
|
|
(только для |
|
|
нахождения |
! 1есной |
определения |
|
|
|
|
определения |
|
|
«предприятия» |
j связи |
|
базовой страны |
|
|
|
|
государств |
|
или |
j |
|
должника |
|
|
|
|
вторичных и |
j |
«истеблишмента» ! |
|
необходимо искать |
|
|
|
|
дополнительных |
|
|
(establishment) |
|
|
«основное» из таких |
|
|
|
|
производств) |
|
должника |
|
|
мест) |
|
|
|
|
|
1 |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
236
1 |
2 |
3 |
4 |
5 |
б |
7 |
8 |
Государство, в |
Реальное |
Единственное |
Мобильный |
Слабоопре |
Компромиссный |
Слож |
Регламент |
котором |
отражение |
|
|
деленный |
характер: соответствует |
ный |
Европейского союза |
расположен |
тесной связи |
|
|
|
и теории инкорпорации, |
|
1346/2000 от 29 мая |
центр |
|
|
|
|
и теории оседлости |
|
2000 г. О |
основных |
|
|
|
|
|
|
производстве по |
интересов |
|
|
|
|
|
|
делам о |
должника |
|
|
|
|
|
|
несостоятельности; |
|
|
|
|
|
|
|
Типовой закон |
|
|
|
|
|
|
|
ЮНСИТРАЛ «О |
|
|
|
|
|
|
|
трансграничной |
|
|
|
|
|
|
|
несостоятельности» |
|
|
|
|
|
|
|
1997 г. |
Автономия |
Слабое |
Единственное |
Стабильный |
Слабоопре |
Нет соответствия |
Простой |
Не реализован |
воли |
отражение |
|
(при |
деленный |
|
|
|
|
тесной связи |
|
условии |
|
|
|
|
|
(может вообще |
|
ограниче |
|
|
|
|
|
отсутствовать) |
|
ния |
|
|
|
|
|
|
|
изменения) |
|
|
|
|
237
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ источников И ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативно-правовые акты
1. Гражданский кодекс РФ (Ч 1): Федеральный закон от 30 ноября
1994 г. № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
2.Гражданский кодекс РФ (Ч 3): Федеральный закон от 26 ноября 2001 г. // Там же. 2001. № 49. Ст. 4552.
3.О несостоятельности (банкротстве): Федеральный закон от 26 октября 2006 г. № 127-ФЗ //Там же. 2002. № 43. Ст. 4190.
4.О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций: Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ // Там же. 1999. № 9. Ст. 1097.
5.Модельный закон о несостоятельности (банкротстве): Постановление 10-15 10-го пленарного заседания Межпарламентской ассамблеи государств-участников СНГ от 06 декабря 1997 г. // Информационный бюллетень. Межпарламентская ассамблея государствучастников Содружества Независимых Государств. 1998. № 16.
6.Типовой закон ЮНСИТРЛЛ о трансграничной несостоятельности от 30 мая 1997 г. //Доклад Комиссии Организации Объединенных Наций по
праву международной торговли о работе ее тридцатой сессии 12 - 30 мая 1997 года. Генеральная Ассамблея. Официальные отчеты. Пятьдесят вторая сессия. Дополнение № 17 (А/52/17). Нью-Йорк, 1997.
7.Договор по международному частному праву, заключенный на Первом Южно-американском конгрессе в Монтевидео в 1889 г. (Договор Монтевидео 1889 г.) // Fletcher I.F. Insolvency in Private International Law: National and International Approaches. Oxford, 2005.
8.Договор по международному частному праву, заключенный на Втором Южно-американском конгрессе в Монтевидео в 1940 г. (Договор
238
Мошевидео 1940 |
г.) // Fletcher |
I.F. Insolvency |
in Private International Law: |
National and International Approaches. Oxford, 2005. |
|||
9. Кодекс международного |
частного права (кодекс Бустамаитс 1928 г.) |
||
от 20 февраля 1928 |
г. //Международное частное |
право: сборник документов. |
|
М., 1997. |
|
|
|
10.Конвенция между Данией, Финляндией, Исландией, Норвегией и Швецией, касающаяся банкротства, от 7 ноября 1933 г., заключенная в Копенгагене (Северная конвенция по вопросам банкротства) //League of Nations. Treaty Series. 1933. № 3574.
11.Соглашение между Данией, Финляндией, Исландией, Норвегией и Швецией о внесении изменений в Северную конвенцию 1933 г. от 10 октября 1977 г. и от 1982 г. // United Nations. Treaty Series. 1978. Vol. 1102, I- 169151.
12. Конвенция между Бельгией и Австрией, касающаяся вопросов
банкротства, мировых соглашений и расширения сферы платежей, от 16
июля 1969 г. (Брюссель) и дополнительный протокол к ней от 13 июня |
1973 |
г. (бельгийско-австрийское соглашение) // United Nations. Treaty Series. |
1976. |
Vol. 993,1-14534. |
|
13.Международный договор между Германией и Австрией о банкротствах и мировых соглашениях от 25 мая 1979 г. (германоавстрийский договор) // United Nations. Treaty Scries. 1987. Vol. 1475, 1-25114.
14.Конвенция между Францией и Австрией, касающаяся вопросов юрисдикции, признания и приведения в исполнение решений в сфере банкротства от 27 февраля 1979 г. (франко-австрийская конвенция) // United Nations. Treaty Series. 1981. Vol. 1214,1-19576.
15. Регламент EC 1346/2000 от 29 мая 2000 г. о производстве по делам
о несостоятельности // [http://www. iiiglobal.org/countiy/european_union/
regulation.pdf|.
239
16. Унифицированный акг стран-участниц договора о создании ОХЛДЛ
по организации коллективных процедур ликвидации должников |
1998 г. // |
|||||||||
[http://wvvw. fjc.gov/public/pd |
f.nsf/lookup/IntlInso.pdf/$flle/IntlInso.pdf|. |
|
||||||||
17. Общие |
принципы |
сотрудничества |
при |
трансграничной |
||||||
несостоятельности для государств-участниц |
11АФТЛ |
|
//Transnational |
|||||||
Insolvency: Cooperation Among The NAFTA |
Countries. |
|
Principles |
of |
||||||
Cooperation Among |
the NAFTA Countries. USA. Juris Publishing |
Inc. 2003. |
|
|||||||
18. Европейская конвенция о некоторых |
международных |
аспектах |
||||||||
банкротства |
1990 |
г. (заключена в г. Стамбуле |
05.06.1990) |
// |
[Правовая |
|||||
система «Консультант |
плюс] (не вступила в силу). |
|
|
|
|
|
||||
19. Конвенция |
Европейского союза |
о производстве |
по |
делам |
о |
|||||
несостоятельности |
1995 г. (Европейская конвенция)// European Treaty Scries. |
|||||||||
International |
Aspects |
of Bankruptcy. 5.VI.1990. |
[http://www.iiiglobal.org/ |
|||||||
topics/treaties/ 137_European_Convention_Inlernational_Aspccls_Bankruptcy.pdf] (не вступила в силу).
20.Заключение по конвенции Европейского союза о производстве по делам о несостоятельности 1995 г., 1996 г. (Virgos and Schmil Report on the Convention on Insolvency Proceedings, 1996 r.) // Virgos M., Schmit E. Virgos and Schmit Report on the Convention on The Insolvency Proceedings. 1996. [www.iiiglobal.org).
21.Законодаюпьпый гид Ю11СИТРАЛ по законодательству о несостоятельности (UNCITRAL Legislative Guide on Insolvency Law)//[http.7/www.iiiglobal.org/organizations/uncitral/UNCITRAL_Legislative_G uide Insolvency Law.pdf|.
Список материалов судебной практики
1. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 № 96 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов, об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на
240